Análisis del Homicidio: Art. 138 CP

6/10/2015
PENAL II
Análisis de la conducta típica 138 CP
El tipo básico del 138: el que..
Este numero uno del 138 constituye el tipo básico del delito de homicidio i consiste en matar a otro, es decir,
causar la muerte de la otra persona es la figura básica, sin que concurra ninguna de las circunstancias que dan
lugar a la agravación, 138.2, 143 y 140.
Salvo estas excepciones, es indiferente como se produzca el resultado, así se castiga la producción el
resultado de muerto indistintamente de la forma, siendo el resultado imputable a la conducta del autor,
siempre que este haya actuado con dolo. Se admiten las modalidades activas (acción) como pasiva (omisión).
En cuanto a la comision por omision (art. 11 cp)
Cabe hacer referencia en primer lugar, los requisitos propios de la omission. Jurisprudencialmente se
entiende que los delitos de omision pura o omission propia precisan de tres requisitos que coinciden en este
que serian en primer lugar, la situación típica, ausencia de la accion determinada que era exigida i esperada, y
la capacidad de realizar esa acción. En los delitos de omision por omision a parte de estros tres elementos se
añaden otros tres:
La posicion de garante: integra necesariamente en estos delitos la situación titpica, y a la ausencia de accion
determinada y esperada ha de seguir-le la producción del resultado y por ultimo a la capacidad de accion que
debe comprender la capacidad de evitar ese resultado. En resumen los delitos de comisión por omision.
La produccion del resultado
La posibilidad de evitarlo:
La esencia de la situacion tipica viene dada por la posicion de garantia, en los delitos de omision pura o
omission propia y delitos de comision por omisión. En la comision por omision esa accion esperada, es
exacerbada. La posicion de garantia se da cuando al sujeto le corresponde una especifica función de
protección de bien jurídico afectado o bien, una función personal de control de una fuente de peligro ajo
ciertas condiciones.
Ambas situaciones convierten al sujeto en garante de la indemnidad del bien jurídico y, posibilitan que la no
evitacion del resultado lesivo puede equipararse a..
-Tª DE LAS CONDICIONES;
Es la relación funcional materialmente existente entre el bien jurídico y el sujeto frente a la teoría formal de
posición de garantía.
La teoría que sigue nuestro código según el art 11CP
(Me perdut)
A efectos determinar cuando estamos en presencia de una posición de garante y no ante un deber genérico de
actuar; dos ideas:
La creación o aumento en un momento anterior de un peligro atribuible a su autor
Y que ese peligro determine en el momento del hecho una situación de dependencia personal del bien
jurídico respecto de su causante
Sobre esta base actualmente se distingue los siguientes supuestos de posición de garantía; están agrupados en
dos grandes grupos:
1. La función de protección de un bien jurídico: aquí se incluyen aquellos supuestos en que una relación
familiar, o social, o una conducta voluntaria somete a un bien jurídico determinado a la dependencia de
un sujeto. En términos tales que este sujeto se hace responsable, es decir, garante del mismo. Ejemplos: la
existencia de una estrecha vinculación familiar, se esta pensando en situaciones e relaciones familiares
próximas que comportan de una absoluta dependencia existencial de unas personas respecto de otras. Ha
de concurrir esa dependencia material funcional de una persona con otra, por tanto, la afirmación de una
cuestión de garantía basada en esa relación familiar, se habrá de atender a las circunstancias concurrentes
del caso para poder afirmar la existencia de la cuestión de garantía.
Por otra parte, se hace referencia a la comunidad de peligro aquí estamos haciendo referencia a la
participación voluntaria en una actividad peligrosa en la que intervienen varias personas tácitamente
obligadas en su caso a socorrerse entre si (por ejemplo quien participa en una expedición alpina), la razon
que se ofrece es que si se asumen los peligros de la actividad se confia en la posible ayuda en los
intervinientes.
Por ultimo, asunciones voluntarias de una función de protección, es quien voluntariamente asumen la
función de protección de... esa efectiva dependencia de un sujeto respecto del otro.
2. Deber de control de una fuente de peligro; en este caso se entiende que la indemnidad de los bienes
jurídicos puede depender también del control de determinadas fuentes de peligro por parte de quien las ha
creado o de aquel ha quien se ha atribuido su vigilancia (por ejemplo cuando conduces un automóvil)
Por lo tanto el sujeto responsable del control se haya en posición de garante y su conducta podría
imputarse a titulo de comisión por omisión. Aquí se incluyen:
- El actuar precedente (art. 11) quien ha provocado con una conducta precedente una situación de peligro
para el bien jurídico esta obligado a evitar que ese peligro se actualice en una lesión.
- Se incluye también el deber de control de fuentes de peligro situadas en el propio ámbito de dominio,
ello supone que quien posee en su esfera de dominio una fuente de peligro para un bien jurídico (animal,
maquina..) es responsable de que ese peligro no se realice. Y relacionado con este, existe la posibilidad de
articular la responsabilidad de un sujeto por la conducta de otras personas, suele entenderse que en
determinadas condiciones quienes tienen el deber de vigilar a otras personas se haya en posición de
garante respecto de los males que estas puedan causar, se piensa en este supuesto, por ejemplo padres
respecto de hijos menores aunque para esta posición de garantía es necesario que ese deber de vigilancia
abarque en particular la obligación de controlar una especifica peligrosidad que encierre el vigilado, esto
convierte este deber de garantía de controlar una fuente de peligro.
El segundo momento de la estructura típica de todo delito de omisión es la ausencia de acción esperada
seguida por la producción de un resultado necesario. (Art. 11 delitos de comisión por omisión que consisten
en la producción de un resultado no de mera actividad) Por lo que los delitos de comisión por omisión es un
delito de resultado, aquí debemos tener en cuenta la relación de causalidad característica de los delitos de
resultado, es decir, es necesario que la producción del resultado sea consecuencia de la omisión.
Para los delitos de comisión por omisión debe de comprender que el sujeto hubiese podido evitar el resultado
con la acción indicada (relación de causalidad hipotética), que significa esta relación que la realización de la
conducta debida hubiese evitado el resultado con una probabilidad o motivo rayana en la seguridad, esta es la
posición mayoritaria.
Aunque también hay autores que exigen unicamente por contra, un aumento de las posibilidades de ...¿?
Delito de resultado. IMPUTACION OBJETIVA;
Hay que distinguir entre una relación de causalidad que conecta una causa y su efecto y luego corregir por
normativa en la imputación objetiva. La teoría de la imputación objetiva es alemana, y domina en la
jurisprudencia y la doctrina, lo que hace esta teoría es distinguir dos planos;
Por un lado es necesario la constatar de la relación de causalidad entre la acción y resultado, y para
establecer esa relación de causalidad “conditio sine quanon” se analizan las causas relevantes que pueden
producir el resultado.
Después de esta relación de causalidad se ha de seguir con la teoría de la imputación objetiva que establece
los siguientes criterios:
Según estos criterios la imputación del resultado a una acción.
El criterio de la creación de riesgo, la conducta haya recreado un riesgo jurídicamente desaprobado de..
Y el segundo es el de realización del riesgo el resultado tiene que ser concreción precisamente del riesgo
generado por la acción y no de otro riesgo.
Aspecto subjetivo del 138 Cp
La figura del 138 figura de homicidio doloso. El dolo implica conocimiento y voluntad, por tanto, saber y
querer la muerte de una persona. El dolo requiere elemento intelectual (se hace referencia a un presupuesto)
que se refiere al conocimiento del hecho y elemento volitivo (es el que sirve dpara distinguirlo de la
imprudencia) que implica que el sujeto quiere, sabe lo que hace y actúa intencionadamente o aceptando las
consecuencias que se derivan de su conducta.
En cuanto al elemento intelectual, el conocimiento de los hechos que precisa el dolo es un conocimiento
actual, es decir, ha de probarse que el sujeto tuvo ese conocimiento potencial en el momento de la acción.
Este conocimiento actual que ha de proyectarse sobre todos las elementos del tipo tanto de carácter factico
como normativo. Por otra parte es necesario que ese conocimiento se proyecte también sobre el curso causal.
Es necesario que sea una representación actual tanto del curso causal que desemboca su acción como del
resultado.
Partiendo de este elemento volitivo (ámbito subjetivo) tradicionalmente se distinguen tres clases de dolo;
dolo directo de primer grado, dolo de segundo grado y dolo eventual.
El dolo directo de 1er grado se hablara de homicidio aquí cuando la muerte del otro es la finalidad buscada
por el homicida.
En cuanto al dolo de 2ndo grado o de consecuencias necesarias, se hace referencia a que el sujeto no busca
esa muerte como finalidad de su conducta pero la asume como una consecuencia necesaria de la misma.
Y finalmente en cuanto a la figura del dolo eventual o de 3er grado, cuando el sujeto se representa la muerte
como probable y actúa asumiéndola, evidentemente ello requiere que el autor sea consciente del riesgo
elevado de producción del resultado que su acción conlleva. Este es el supuesto que mas problemas plantea
en la practica respecto a la distinción de la figura de imprudencia o culpa consciente, en todo caso se
analizaran las circunstancias concretas del caso.
Doctrina y jurisprudencia ponen de manifiesto que el dolo se concibe como elemento normativo, y pone de
manifiesto el compromiso del autor con la acción, y en consecuencia también con la lesión del bien jurídico
protegido. El dolo como elemento normativo se analizara a través de la prueba de indicios o indiciaria, que
determina con que clase de animo actuaba.
La prueba indiciaria precisa según la doctrina de los siguientes requisitos:
1. Pluralidad de hechos base o indicios.
2. Hechos base o indicios plenamente acreditados a través de prueba directa.
3. Que haya una interrelación lógica entre los hechos probados y aquel otro que necesita de prueba de
manera que todos ellos se encuentren entrelazados de manera precisa y directa según las reglas de
racionalidad humana.
4. En la fundamentación de la sentencia el tribunal exprese
Los indicios que dice el tribunal supremo entre el animo de matar o de lesionar son plurales algunos tienen
mas importancia que otros:
1. Las relaciones que unen al autor y a la victima
2. La personalidad del agresor y el agredido
3. Las actitudes o incidencias observadas o acaecidas en momentos precedentes al hecho, especialmente si
mediaron actos provocativos, palabras insultantes, amenazas de males, el tono de las mismas,..
4. Las manifestaciones de los intervinientes durante el suceso, y del agente causante tras la perpetración del
hecho.
5. La clase, dimensiones, y características del arma empleada y su idoneidad para matar o lesionar.
6. El lugar o zona del cuerpo hacia donde se dirigió la ¿acción causada?, la apreciación de su vulnerabilidad
o carácter vital.
7. La insistencia o reiteración del ataque.
8. La conducta posterior observada por el infractor.
En la comisión por omisión el dolo debe abarcar las circunstancias que fundamentan el deber de actuar
esperado. Cuando no esta este conocimiento actual de las circunstancias que fundamentan el deber de
garantía solo seria imputable a nivel de imprudencia.
Para acabar el aspecto subjetivo vamos ha hacer referencia a los supuestos de error (art 14)
Error de tipo (14.1) da lugar a castigo como imprudente si el error es vencible.
Dentro del error de tipo podemos distinguir entre error in persona error en la persona que supone un error en
el proceso de formación de la voluntad
Es posible también que la conducta del sujeto sea constitutiva de otros delitos (quiero joder estatua pero mato
persona) la solución seria que si el erro es invencible responsabilidad criminal si es vencible seria
imprudente.
Error de proyección; error sobre la con
Hemos de distinguir el error sobre la concurrencia de los presupuestos fácticos
Y el error sobre la ilicitud de la conducta; en homicidio es mas difícil porque todos sabemos que esta penado.
(Art. 14.3) Solución dependerá si el error es vencible o invencible.
Si el error es vencible se rebaja la pena en un o dos grados o se castiga a titulo de imprudencia. Si el error es
invencible sera castiga como responsable criminal.
En ocasiones la jurisprudencia no lo ha apreciado y ha decido que el error es irrelevante y le da homicidio.
Aunque la solución adecuada seria calificarlo como concurso.
13/10/2015
El homicidio preterintencional.
Esto hace referencia a aquella conducta dirigida ala producción dolosa de lesiones pero de la que resulta
una muerte. Por lo que se trata del supuesto en el que alguien realiza la acción con el animo de lesionar pero
como resultado se produce una muerte. Aquí cabe señalar que si la muerte hubiese sido fortuita, es decir,
imprevisible para el sujeto activo, por lo que no seria imputable para el autor, no se le podría hacer
responsable mas que las lesiones que hubiere causado en su caso. En este punto la muerte se imputaría a
titulo de imprudencia, sobre esto ha sido discutida en la jurisprudencia y la doctrina, la solución mas común
entre estas es la de calificar los hechos como un concurso ideal del art. 77 entre unas lesiones dolosas y un
homicidio imprudente; esta calificación requiere que se pueda probar que la acción realizada con animo de
lesionar supone una infracción de los elementales deberes que el sujeto debería haber observado, y
precisamente por ello es por lo que se puede hablar de imprudencia respecto ese resultado de muerte. Esta
solución se puede aplicar en aquellos supuestos en los que se puede probar las lesiones especificas realizadas
y ademas media un lapso temporal entre esas lesiones y el resultado de muerte.
Esa solución jurisprudencial se ve muy bien en la STC del 11 de noviembre del año 2008 (esta colgada en el
aula virtual); esta recoge el supuesto en el que el sujeto convive con dos mujeres y la victima es una de las
mujeres de esa convivencia, en este supuesto tenemos una conducta en el que el acusado le propina unos
golpes en la cabeza a la chica, de estas se entiende el animo de lesionar por la manera en que se producen las
mismas; sin embargo días después se produce el resultado de muerte como consecuencia de una hemorragia
subdural, por parada cardiorespiratoria, aquí se aprecia el concurso ideal entre lesiones dolosas y homicidio
imprudente. En esta sentencia el resultado de muerte se imputa a titulo de imprudencia grave, del art. 142,
aunque también hubiera sido posible que la imprudencia no presentara tal entidad para poseer esa
terminología, y podría ser también imputado a nivel de imprudencia leve.
Estos supuestos en los que se aplican los requisitos expuestos en la sentencia poseen dicha calificación dual.
Esta solución jurisprudencial existe porque se pueden acreditar unas lesiones especificas y posteriormente un
lapso temporal que permite la distinción de ambos delitos derivados del mismo acto. Si hay lapso temporal
concurso y luego también hay otros supuestos que es difícil distinguir entre las intenciones iniciales del
sujeto y el resultado. Sino se puede probar se opta solo por la calificación de homicidio imprudente; sobre
esta calificación, las reglas de individualización de la pena se matiza en el sentido en que se tendría que tener
en cuenta a la hora de fijar la pena concreta la existencia de esa intención previa de lesionar.
Hay otra sentencia del 29-5-99 de que contempla el supuesto en que un sujeto le propina a otro un puñetazo
en el estomago a la victima enferma de sida que produce el resultado de su muerte, y le es imputable a nivel
de concurso ideal entre una falta de lesiones dolosas y una falta del homicidio del 121. En aquellos supuestos
como este en el que el resultado de muerto guarda un cierta desproporción estadística en relación a la
conducta realizada se rebaja la pena a leve. Esta falta de homicidio con imprudencia leve pasa al CC.
En cuanto al art. 142 CP observa dos clases de imprudencia una grave y otra menos grave (no existe leve),
esta ultima se equipara a la falta. En la actualidad se calificaría este supuesto como una falta de lesiones
dolosas y en el otro caso se habría de acudir a la vía civil.
También es posible que en atención al lugar del cuerpo donde se causan las lesiones y la gravedad de las
mismas podamos concluir la existencia de un dolo eventual de matar; el ejemplo en este caso se esgrime en
la sentencia 22-12-08 del Tribunal supremo que califica como animo de matar al sujeto activo propinar una
patada en la cabeza.
FORMAS DE APARICIÓN DEL DELITO DE HOMICIDIO; formas imperfectas de ejecución del
delito.
El homicidio es un delito de resulto, y por lo tanto, no se plantee ningún problema en cuanto a las formas
imperfectas en su ejecución. Se puede hacer referencia
Cabe tener en cuenta tres cuestiones al respecto:
En primer lugar la distinción entre esas formas imperfectas de ejecución y los actos preparatorios punibles
(17 y 18CP) (art. 141)
Cuando hablamos de actos preparatorios (17 y 18); conspiración, provocación y... Estamos hablando de una
categoría que hace referencia a una fase del iter criminis que resulta intermedia entre los denominados actos
y el propio comienzo de la fase ejecutiva. No hay criterios generales de distinción; los actos preparatorios
son previos al comienzo del ejecución típica mientras que la tentativa supone la penalización de actos
ejecutivos que suponen la puesta en peligro el bien jurídico protegido en este caso la vida. Para su solución
es necesario atender las circunstancias concurrentes del caso concreto, y al plan del autor y al peligro que
resulta la conducta para el titular del bien jurídico protegido. en su forma comisiva. En todo caso se ha de
tener en cuenta que algunos actos que se consideran preparatorios pueden ser constitutivas de otro delito (Por
ejemplo coger un arma se castigaría como tenencia ilícita de armas), en otras ocasiones por ejemplo también
el allanamiento de morada para la ejecución de un robo.
En segundo lugar distinción entre tentativa acabada y tentativa inacabada. (Art. 16 y 62) viene establecía de
forma clara en función de que se hayan realizado todos o parte de los actos que objetivamente deberían
producir el resulta. Se distingue según el grado de ejecución alcanzada y el grado de peligro que la acción a
generado para el bien jurídico protegido. No es posible una regla general para esta distinción, la
jurisprudencia no tiene una postura unánime a seguir en cuanto a la solución de calificación en ambos
supuestos.
En muchas ocasiones el Tribunal Supremo resuelve como tentativa..
Y por ultimo; distinción entre homicidio consumado y tentativa acabada de lesiones, es unicamente
acreditable por la prueba indiciaria así la jurisprudencia apreciaba una serie de indicios para realizar esta
distinción; Los mas importantes son dos entre otros:
1) La zona o zonas corporales afectadas con apreciación de su vulnerabilidad o de su carácter mas o menos
vital.
2) La clase, características, dimensiones, idoneidad de la arma utilizada para matar o lesionar.
Ademas de estas dos que son las mas relevantes también encontramos:
3) Las relaciones que uniesen al autor y la victima
4) El tipo de personalidad del agresor y agredido
5) Las actitudes o incidencias observadas o acaecidas en los momentos precedentes al hecho especialmente si
mediaron actos provocativos, palabras insultantes, amenazas y también si fueron fugaces o repetidas.
6) Las manifestaciones de los intervinientes lo que en el momento de la agresión se dice, y las
manifestaciones del agente causante tras la perpetuación del la acción.
7) La existencia o reiteración del ataque
8) La conducta posterior observada por el infractor, ya procurando nos dice la jurisprudencia atendiendo a la
victima, o bien no haciéndose cargo de sus actos y emprender fuga o huida.
Con la conjunción de todos ellos podemos concluir si la conducta se realiza con animo de lesionar o con
animo de matar.
En caso de dudo acerca de la intención del autor, el tribunal debería optar por la calificación que lleve
aparejada la pena mas grave según el principio in dubio pro reo. Lo que ocurre es que en ocasiones la pena
abstracta correspondiente al homicidio intentado, resulta menos grave que la correspondería con el delito de
lesiones graves, así resultaría mas beneficiado el reo al calificada su conducta con homicidio y no con
lesiones graves. Atendiendo así a la pena mas grave.
AUTORIA Y PARTICIPACIÓN.
El homicidio abarca todas las posibilidades de los arts. 27 y 28 CP.
LAS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE LA RESPONSABILIDAD
En el homicidio se pueden apreciar la concurrencia de circunstancias agravantes, atenuantes y mixtas de los
arts....
Atenuantes las mas invocadas suelen ser confesión a las autoridades (art...) esta circunstancia atiende al dato
objetivo de actos de colaboración de investigación del delito, lo que debe ir acompañado del dato
cronológico consistente en el reconocimiento de los hechos antes de que tenga lugar de que el inculpado
tenga conocimiento de que esta siendo investigado (STS 26-12-2008)
Otra muy invocada es la reparación del daño. Normalmente cuando se trata de conformidades es un
atenuante muy concurrida porque supone una rebaja sustantiva de la pena, sobretodo si la circunstancia
resulta muy cualificada (pago integro + perdón a la victima). Los requisitos para la apreciación de este
atenuante resulta restrictiva.
Luego evidentemente son invocadas y apreciadas aquellas atenuantes que hacen referencia a las facultades
del sujeto.
También puede apreciarse la circunstancia de arrebato u obcecación en el que se exige una ofuscación
suficiente..
Respecto de los agravantes no se plantean muchos problemas, lo mas complejo es la distinción entre la
alevosía y abuso de superioridad y la de aprovechamiento de circunstancia o lugar.
Y también cabe hacer mención a la circunstancia mixta de parentesco opera como agravante, aunque
últimamente también se esta abriendo una brecha jurisprudencial para considerarla también como
circunstancia atenuante.
HOMICIDIO CUALIFICADO (se regula en la nueva reforma del 2015)
El homicidio cualificado es un subtipo del tipo básico del 138, y conduce a la aplicación superior en grado
respecto tipo básico los supuestos en los que concurren agravación son dos:
apartado primero 140, y en segundo lugar cuando constituyeren atentado del Cp.
138.2.a) Circunstancia que agrava el homicidio victima menor de 16 años ,o, persona vulnerable por edad,
discapacidad art 125 CP añade la categoría de persona discapacidad con necesidad especial de protección.
La semejanza entre esta circunstancia y la alevosía que esta pensada para que la victima del delito sean en su
caso ancianos o personas de corta edad esto a llevado para llegar a establece que para la aplicación del
homicidio cualificado es que la situación de vulnerabilidad de la victima no haya sido buscada y o
aprovechada porque en este caso seria alevosía del 139.
En el 138.2 a) se dice que la situación de vulnerabilidad de la victima no haya sido buscada ni aprovechada
por el sujeto porque daría lugar a la alevosía en el cual se aplicaría el 139.
140.1 apartado 2. El hecho fuera subsiguiente a un delito contra la libertad sexual sobre la victima daría lugar
a un homicidio cualificado del 138.2 Al respecto nos encontramos con una excepción a las reglas generales
del concurso real de delitos a pesar de haber diferentes opiniones al respecto. El legislador ha considerado
como merecedor de un mayor reproche a quien mate a otro después de haber cometido un delito contra la
libertad sexual, ya que así le asigna una pena con mayor grado aunque sin una explicación al respecto de esta
agravación y surgen dudas o criticas a la tipificación del legislador sobre porque debe ser un homicidio
agravado y no concurso real de delitos encuadrando esta conducta concreta y no la subsiguiente comisión de
delitos de otra naturaleza. Solo con la comisión de los delitos que actúen contra la libertad sexual de la
victima, estos son abusos sexuales (violaciones), agresiones sexuales, exhibicionismo.. A pesar de la diversa
gravedad de estos se encuadran todos sin mas matizaciones. Esta comisión se realizara sobre la misma
victima del homicidio. Por ej. homicidio sobre la madre pero no sobre el niño que ha sido victima de la
agresión sexual este por tanto no seria de aplicación.
En criminologia se insiste, en que no ha habido una proliferación de estos delitos, por lo que la propia
doctrina no entiende el porque de esta agravación.
Se plantea la duda en un principio que supone una excepción a las reglas del concurso real del 173, y se
plantea si estamos ante un concurso de normas o de delitos, por lo que la opinión mayoritaria es que estamos
ante un concurso real, porque se dice que la figura del homicidio agravado no contempla el desvalor del..
Y para ello se indica que el tipo esta haciendo referencia a un hecho subsiguiente a un delito sexual y por lo
tanto diferente al mismo por lo que no cabria entenderlo como comprensivo de su desvalor por lo tanto
estamos ante dos delitos independientes cuyas penas a de sumarse y uno de los cuales este caso el homicidio
a visto incrementado su pena respecto al delito anterior.
Concurso real seria la respuesta mas adecuada, en el caso de tentativa de homicidio sera tentativa de
homicidio cualificado.
140.1 El delito se hubiera cometido por grupo u organización criminal. La esencia de este se encuentra en la
ley organica ../2010 art. 570 bis y 570 ter que define lo que es organización criminal y que es un grupo
criminal.
Art 570 bis es el ke define la organización criminal en el apartado primero párrafo ultimo agrupación
formada por mas de dos personas con carácter estable o `pr tiempo definido que de manera concertada y
coordinada que se repartan diversas funciones con el fin de cometer delitos.
Art. 570 ter grupo criminal unión de mas de dos personas que sin reunir alguna o algunas de las
características de organización criminal tengan por finalidad o objeto la perpetración concertada de delitos.
Por tanto ambas tienen notas comunes como que precisan ser agrupaciones de mas de dos personas y la
finalidad de cometer delitos. Pero mientras la organización requiere ademas el carácter estable o su
constitución y/o funcionamiento por tiempo indefinido y que de manera concertada o coordinada se repartan
las tareas o funciones entre sus miembros con la finalidad de cometer delitos. El grupo criminal se puede
apreciar aunque no concurra ninguno de los dos requisitos o cuando concurra solo uno de ellos.
Por lo tanto el grupo criminal solo requiere la unión de dos personas y la finalidad de cometer delitos. El
problema que se plantea es con relación a la coautoria ley 2/2011.
Asociación ilícita serian como asociaciones criminales pero atacaría a la constitución como tales, no
finalidad.
Lo que castiga el 138 es que se haya cometido perteneciendo a un grupo o organización criminal y en este
caso la jurisprudencia entiende que el castigo por separado del homicidio cualificado y la pertenencia a la
organización podría vulnerar el principio non bis in ídem sino un concurso de normas que se castigaría por el
un único delito por homicidio cualificado que comprendería el total desvalor de la conducta en referencia a
los sujetos que la realizan.
Y la siguiente del 138. 4 apartado2. b) es la que los hechos sean constitutivos de un delito de atentado. Del
articulo 550 CP son reos de atentado los que con intimidación y o violencia agredieren a las autoridades ..
Quebranto de principio de autoridad donde se castigan los actos de.. según lo que establece el articulo 24.
Como consecuencia de acometimiento o agresión contra agente de la autoridad se ocasiona su muerte
tenemos la figura de homicidio cualificado art. 138.2.b) Y se entiende ademas que contemplaría el total del
desvalor de ese hecho donde también contemplaría el quebranto del principio de autoridad que se derivaría.
Concurso ideal si se ocasionan lesiones y luego posteriormente se ocasiona la muerte concurso ideal.
Con el homicidio se ha introducido un nuevo articulo en relación con el concepto de atentado que asimila
según el 554 según contra quien se cometa,miembros de las fuerzas armadas, bomberos, equipos de socorro,
personal de seguridad privada identificado en cooperación a las fuerzas y mandos de seguridad del estado,
también personal sanitario,..
La doctrina también plantea si el delito de muerte de las figuras del 554 se encuadran en el homicidio
cualificado del 138. 2.b por lo que si se esta refiriendo a este por lo que se considera que no entran las figuras
del 554. Por lo que muerte de una autoridad del art del 554 estaremos en presencia de un concurso ideal de
atentado en relación con el 554 y 550 del delito de homicidio del 138.
Salvo que en ese caso estén bajo las condiciones de actuación en cooperación y bajo el mando de las fuerzas
de seguridad del estado.
Para acabar el homicidio vamos a hablar de los delitos y sus formas nos faltaría hablar de los actos
preparatorios punibles.
Conspiración, provocación y proposición.
Una novedad es el 140 bis en consecuencias penológicas se les puede imponer una medida de libertad
vigilada.. Que pueden llevar aparejados los delitos de homicidio.
TIPO BASICO DE ASESINATO.
Asesinato del art. 139 esta claro que el asesinato es un tipo especial del resto de figuras delictivas.
Históricamente el hecho de dar muerte a una persona concurriendo métodos o circunstancias se denomina
asesinato y siempre ha sido considerado como una acción especialmente dañina o peligrosa y por tanto
merecedora de un mayor reproche. Una de las cuestiones planteadas al respecto del delito de asesinan e ssi se
trata de un homicidio agravado o si se trata de un delito autónomo. Tradicionalmente se considero que es un
delito autónomo, aunque a partir del código de 1995 se considera que es un homicidio circunstancial, y las
razones que lo apoyan es la rubrica del titulo por el cual se encuadra en el homicidio y sus formas lo que
pone de manifiesto que todas las formas que tratan en este titulo y resultan de homicidios circunstanciados y
en la cual la pena varia. Y también el tipo de injusto del asesinato, es decir el hecho del que se trata es en
todos ellos el mismo, es de matar a otra persona, en diversas circunstancias pero la esencia es la misma
producir el resultado de muerte.
Es importante tener en cuenta que la consecuencia que conlleva la consideración de asesinato como
homicidio circunstanciado es que se deriva también en el de participación , y es que las circunstancias solo
serán aplicables a los que eran conocedores de ellas o ¿? que se aprovechasen solo lo serán responsables los
sujetos en que concurran o sean conocedores de ellas sino sera participe del homicidio solo.
-Clases anterior alevosía, abuso de superioridad, ensañamiento. circunstancias que califican el homicidio de
asesinato)
Según la reforma ha introducido una circunstancia y es la prevista en el 22. 4 cuando sea para facilitar la
comisión de otro delito (concurso medial) o para evitar que se descubra: ha sido acogida muy críticamente
por la doctrina porque el fundamento sobre la agravación (mayor contenido del injusto o mayor
reprochabilidad) aquí es difícil esta justificación ya que en el fondo la muerte cometida para realizar otro
delito o evitar ser descubierto ya supone que viene motivada por otra finalidad por tanto ya existía
motivación suficiente. Y la solución ya venia dada a través del concurso medial lo que hace que este aspecto
de la reforma sea complejo. La introducción de esta modificación podría producir problemas de tipo
concursal ya que se podría entender que vulneraria el principio nen bis in idem al la hora de resolver
mediante concurso o por la aplicación de la reforma.
Lo que se espera es que la jurisprudencia perfile los contornos de esta circunstancia para poder resolver
adecuadamente.
3/11/2015
Análisis del aspecto subjetivo de asesinato.
Este delito es doloso ademas por el tipo de circunstancias que lo establecen, es un delito de carácter
intencionado y por tanto el dolo debe abarcar tanto la circunstancia o circunstancias calificadoras como la
muerte producida.
Lo que se plantea la doctrina y la jurisprudencia, es que este elemento intencional que se precisa en el delito
no se consideraría compatible con el dolo eventual. No obstante ello, respecto de este elemento intencional,
si que parece posible que exista dolo eventual respecto al resultado de muerto lo que permitiría hablar de
dolo directo respecto la circunstancia pero dolo eventual respecto al resultado de muerte producido.
Jurisprudencia a admitido la compatibilidad del resultado de muerte respecto al dolo eventual.
Iter criminis:
El asesinato es un delito de resultado igual que el homicidio, por lo que no existe problema para admitir las
formas imperfectas de ejecución. Caben por tanto tentativa acabada e inacabada. Por tanto cuando se den
todas las circunstancias del asesinato aunque no se produzca el resultado por causas ajenas a la voluntad del
autor podemos hablar de tentativa.
Los supuestos al respecto que pueden resultar problemáticos son:
1. Que se produzca el resultado de muerte pero no la circunstancia; por ejemplo ensañamiento; el sujeto
aumenta deliberadamente el dolor de la victima es decir 20 puñaladas pero la victima muere en la primera
puñalada. La respuesta es la del homicidio consumado ya que como no logra el objetivo de aumentar el
dolor no concurre circunstancia por tanto se consideraría homicidio.
2. Que durante la ejecución se consumen la circunstancia pero el resultado de muerte se produce mas
tarde sin la concurrencia de esa circunstancia. Por ejemplo; atacar pegando le un tiro por la espalda pero
no la mato y llega a defenderse y afrontarse con el sujeto activo, riña donde se produce el resultado de
muerte. La solución que se postula como mayoritaria en la doctrina es que seria un homicidio pero no ha
concurrido la circunstancia calificante de asesinato pero que se debe tener en cuenta la misma al inicio de
la acción a la hora de establecer la pena (art. 66.5 “se ha de tener en cuenta las circunstancias personales
del delincuente y la gravedad del daño”)
3. El que la acción comience como homicidio pero termine como asesinato. Pr ejem., el sujeto intenta
matar sin que concurra ninguna a circunstancia de asesinato pero en un momento se da el caso por ej. de
indefensión y la modalidad en que se produce la muerte se estable como asesinato al aprovechar dicha
circunstancia.
Participación.
Se admiten cualesquiera formas de participación y los problemas subyacentes son respecto a cuando (mismas
que homicidio)
Según articulo 65 para calificar como asesinato se tienen que conocer la circunstancia calificativa o si
concurren, en relación a los participes.
En este caso el dolo de los participes abarcan un cierto plan respecto a los hechos por ejemplo si tu cometes
un atraco y eres conocedor que los otros levan armas y tu de igual maenra seria culpable.
65.2
El 139.2 contempla la figura del asesinato agravado es cuando concurre mas de una de las circunstancias
calificantes, en este caso, se impone la pena en su mitad superior. La interpretación mayoritaria es que basta
con que concurran 2 circunstancias una que calificaría el homicidio de asesinato y la segunda que seria el
agravante expuesto como un asesinato gravoso.
Al respecto la reforma ha introducido que ademas este castigado con la pena de prisión permanente revisable
(art. 140) que es en los supuestos del asesinato lo cualifican las circunstancias impuestas a la modalidad del
homicidio de por ej. fuera menor de edad, que fuera especialmente vulnerable, que fuera subsiguiente a un
delito de abuso sexual,.. Aunque esto puede suponer una vulneración del principio nen bis idem tendremos
que acudir a la posible solución que establezca la jurisprudencia.
En el párrafo segundo se contempla también que al reo de asesinato condenado por la muerte de mas de dos
personas se le impondrá la pena de prisión permanente revisable.
El 140 bis es una novedad de la reforma también que dice que a los condenados por la comisión de uno o
mas delitos contenidos de este titulo se les podrá imponer la..
En cuanto a las circunstancias preoperatorias Conspiración, provocación y proposición reguladas en los art.
17 y 18 CP también reforma.
Y luego respecto a los actor preparatorios punibles cabe hablar de una coautoria en los casos anteriormente
previstos.
Art. 142 Homicidio imprudente, ha sido objeto de modificación que genera problemas interpretativos,
porque no se entiende ha que quiere referirse el legislador con la nueva previsión. Antes teníamos dos tipos
establecidos como eran la imprudencia grave (delito) o la imprudencia leve (falta) el baremo utilizado era la
falta del deber de cuidado exigido.
Actualmente nos dice que existe la imprudencia grave y la imprudencia menos grave, en la exposición de
motivos nos expone que la imprudencia menos grave no es equiparable a la imprudencia leve. Por tanto el
problema reside en dilucidar cual seria la imprudencia menos grave, de igual manera no se concreta cual
seria la adecuada diferenciación ni base para calificar la imprudencia menos grave. En cuanto a la diferencia
de la imprudencia leve si es mas clara ya que en el caso de esta ultima se acudiría a la vía civil para reclamar
la indemnización pero no penal. De igual manera la cuestión residirá entre imprudencia grave y ,menos grave
(3 a 18 meses, estableciéndose como una categoría intermedia).
SUICIDIO.
El mayor problema que plantea es a la hora de delimitar el concepto de suicidio. ART. 143 Se castiga
básicamente a los cooperantes, causantes o a los que posean relación directa o indirecta con le ejecución de
esta figura.
Lo primero que se ha de tener en cuente es que aunque la muerte voluntaria no es un conducta punible el
legislador al castigar expresamente estas conductas del 143 lo que trata de evitar es que esta impunidad del
suicidio no favorezca a las personas que pueden tener relación directa o indirecta en cuanto a participación
sobre el suicidio de una persona
Lo que se trata de dilucidar sobre la perspectiva constitucional es sobre si el derecho a la vida es o no un
derecho de libre disposición. Y en todo caso lo que caracteriza esta cuestión es que no se trata sobretodo de
establecer los limites del derecho a la vida en relación con la autonomía de otros sujetos, sino la relacion que
existe entre la autonomía del sujeto titular de la vida y otros derechos del mismo como la dignidad humana, o
el libre desarrollo de la personalidad (conflicto interpersonal que se producen en la misma persona en si), y
no entre diversas personas.
La doctrina dominante históricamente es la de considerar que la constitucional otorga una protección
absoluta al derecho a la vida de la persona y por tanto que este derecho tiene un carácter absoluto e
irrenunciable.
El tribunal constitucional ha manifestado sobre el conflicto del derecho a la vida y la libertad religiosa
(especialmente testigos de jehova es negaban a les transfusiones sanguíneas) y al respecto el TC acepto que
el derecho de libertad religiosa no prevalecía ante el derecho a la vida o derecho a la salud, sino que se
encontraba limitada por el derecho a la vida.
En un caso especifico en que los padres no querían la intervención del menor por ir en contra de sus
creencias religiosas declaro el TC que la intervención forzosa es legal porque la el derecho a la vida es el
valor superior establecido por la constitución.
10/11/2015
En relación al concepto de suicidio cabe tener en cuenta ciertos requisitos:
- La muerte del suicida parece el elemento típico para la consumación, por lo que sera posible hablar de
formas imperfectas de ejecución.
- La capacidad para consentir válidamente, esto es la capacidad para auto determinarse libremente, o la
capacidad para conocer el alcanza de las decisiones y con independencia si se trata de un menor o de una
persona que no supere el limite de la imputabilidad.
También en cuanto a la capacidad del menor cabe tener en cuenta su capacidad de voluntad y en relación
la “Ley 41/2002, de 14 de noviembre, básica reguladora de la autonomía del paciente y de
derechos y obligaciones en materia de información y documentación clínica.”
... sobre la autonomía del paciente . Esta ley en esencia en los supuestos en los que se pueden consentir
válidamente en relación a los tratamientos médicos. Limita la capacidad a los menores de 16 años para
comprender el alcance de sus decisiones.
Art. 9 “ Se otorgara el consentimiento..
- Voluntariedad de la muerte, esto quiere decir que la muerte ha dde ser querida por el sujeto. Según el
sector doctrinal encontramos varias posiciones; hay autores que limitan .. suicidio en; y otros quieren que
se incluya el dolo eventual. Luego hay una concepción intermedia en relación que se tiene que equiparar
los supuestos de primer grado en los supuestos de consecuencias necesarias (por ejemplo rechazo
tratamientos medico o huelgas de hambre d ellos presos) y habría que dejar fuera los supuestos de dolo
eventual( por ejemplo embarazo de una mujer que puede causar la propia muerte de la madre a pesar ella
quiere seguir adelante) esta postura es la considerada mayoritaria.
Las posturas delictivas del 143 son:
- La inducción al suicidio castigado de 4 a 8 años. La conducta consiste en inducir o determinar a otro al
suicidio. Mayoritariamente cabe entenderlo en la descrita en el .. del CP. Y por tanto tiene que reunir los
requisitos esenciales: es decir la inducción ha des ser directa en la persona determinada, ha de recaer
sobre persona inducida, ha de ser eficaz (acción suicida anteriormente inexistente) y cumpliendo estos
requisitos es indiferente los medios empleados para hacer surgir en el sujeto pasivo la voluntad del
suicidio.
El sujeto activo y pasivo pueden ser cualquiera, aunque en el caso del sujeto pasivo se ha de tener en
cuenta la capacidad de autonomía que se hace referencia al suicidio.
- No cabe inducción por omisión solo activa. Ademas es un delito doloso y respecto al iter criminis cabe
tener en cuenta que la muerte del suicida es un requisito típico como resultado de la conducta y son
posibles las formas imperfectas de ejecución.
Respecto de autoria y participación se excluye la posibilidad de participación de inducción al suicidio y
ese requisito de actuación directa excluiría las formas de participación en el 143.
La cooperacion necesaria en el suicidio..
Se admite la forma de comision por omision son factibles por tanto las fomarmas imperfectas de comission
como la tentativa acabada en inacabada.
En el art. 143 se introduce por primera vez una regulación expresa de algunos supuestos de eutanasia que la
diferencia ocn una menor pena con relacion a al ssenyaladas en el numero 2 y tres del mismo precepto en
relacion a la induccion al suicidio.
La doctrina que rodea al 143.4 es que el legislador esta impidiendo que fueran justificada por el art. 20.7. es
la base de la eutanasia. Y lejos de ser ventajosso o positivo la crittia que hace la doctrina a este precepto es
que esta regulacion impide la justificacion del art. 143.4
Concepto; la eutanasia son aquellas acciones u omisiones motivadas por consideración a una persona que
directa o indirectamente provoca su muerte. Pero entendida esa muerte como un bien para esa persona y
siendo ademas condición indispensable
ue la vida haya alcanzado un status de indignidad
irreversible.
Apartir de esta definicion es posible distinguir distintas manifestaciones de la misma; las dos grandes
manifestaciones serian los supeustos de eutanasia voluntaria o de eutanasia no voluntaria
Eutanasia voluntaria; cuando el sujeto solicita o consiente su propia muerte. Y dentro de esta distinguimos:
- Modalidad activa: Consiste en la realización de conductas que producen materialmente la muerte de una
persona o le ayudan a morir. Y a su vez puede ser directa cuando la conducta del sujeto activo se dirige
intencionalmente. o indirecta cuando la conducta del sujeto activo se dirige a aliviar el dolor del sujeto
pasivo pero al mismo tiempo se produce como efecto secundario no buscado un acortamiento de la vida.
- Modalidad de eutanasia pasiva; en este caso consiste en la realización de conductas omisivas que provocan
esa muerte (como por ejemplo se prescinden de medios para la vida de esa persona). Y aquí también
podemos distinguir en
- Eutanasia no voluntaria; que seria el supuesto en que la persona se encuentra incapacitada para emitir su
consentimiento (menor de edad, en coma,..)
Aquí cabe distinguir la involuntaria que es cuando se lleva en contra de la voluntad del sujeto, o sin su
voluntad cuando este esta en condiciones de expresar un consentimiento valido.
La eutanasia no voluntaria admite también la modalidad activa y omisiva y dentro de estas las ..
Solo en algunos supuestos de eutanasia voluntaria activa y directa caerían bajo el campo de la aplicación del
143.4 CP. Pero no todos ya que este articulo limita su alcance en la exigencia de unos determinados
requisitos para su existencia.
Los supuestos de eutanasia voluntaria pasiva directa o indirecta de acuerdo con la interpretación mayoritaria
de la doctrina no serian punibles.
Los supuestos de eutanasia no voluntaria quedan fuera del ámbito de aplicación del art. 143. 4 puesto que
falta el elemento típico de la manifestación de la voluntad del sujeto.
(Art. 143.4: …)
El código exige que el sujeto pasivo formule una petición o solicitud, que ha de ser objeto de interpretación
restrictiva. No siendo suficiente su consentimiento. La petición ademas a de ser expresa aunque sea oral o
escrita, pero no tacita, ha de ser seria y por tanto ha de ser libre meditada y razonable, razonable en el sentido
en que tiene que estar basada en una información real, actual y completa acerca de la situación y de las
consecuencias de la decisión y finalmente ha de ser inequívoca es decir sin ambigüedades clara.
El sujeto ademas ha de tener una enfermedad grave, expresión de enfermedad grave recibe criticas por la
imprecisión del concepto y no aludiendo a cierto estado o alusión a una situación determinada y concreta.
Ademas como consecuencia de esa enfermedad grave ha de producir dolores permanentes y difíciles de
soportar, e igualmente una enfermedad grave que conduzca a la muerte entendiendo así como enfermedades
terminales que podríamos entender como aquí clasificados asimismo como enfermedad grave que establece
situaciones previas a la muerte.
O bien sino conduce a la muerte la enfermedad ha de producir graves padecimientos y dolorosos y difíciles
de soportar tanto psíquicos y físicos asimismo según este concepto se han de probar que estos padecimientos
son de esta determinada manera.
Con estos requisitos la conducta consiste por lo tanto en causar o cooperar activamente con actos necesarios
y directos a la muerte de un sujeto con previa petición.
La cooperación es activa lo cual parece dejar fuera del ámbito de aplicación del precepto a las conductas
omisivas. Y las posibles interpretaciones de estas conductas omisivas pasa por considerarse punibles con
arreglo a los números 2 y 3 del precepto o bien, la segunda postura es la de afirmar la impunidad de los
comportamientos omisivos, Esta ultima parece ser la intención del legislador, aunque si esta fura la intención
se debería de haber expuesto por el contrario se aplica la primera postura.
Delitos de aborto. (Titulo 2 del Libro 2 del CP)
El BJP es la vida como en el nacimiento se deben proteger también otros bienes jurídicos como el de la
embarazada. Esta protección a la vida humana aun no formada recibe numerosos conceptos; nasciturus;
protección de la vida humana no formada, vida humana dependiente, vida humana prenatal..
En todo caso con independencia del acierto del concepto lo importante es concretar y determinar el ámbito
de protección del delito de aborto.
Aquí cabe de poner en manifiesto que el bien jurídico protegido plantea numerosas dificultades porque se ha
de lograr el equilibrio entre la defensa de ese interés con la defensa de la vida o salud de la madre que puede
entrar en conflicto.
Las posibles vías de ese conflicto 3 posturas:
1. Postura conservadora extrema que el interés preferente seria la vida humana en formación. Punición de
todo tipo de aborto, pese a este carácter extremo defendido por la Iglesia, también se admitirían excepciones
de esta postura generalizada a través de la figura del estado de necesidad genérico (art.20.5)
2. La postura que defiende que el interés preponderante sera siempre el de la embarazada, de acuerdo con
esta postura el aborto seria la manifestación del ejercicio legitimo de un derecho que corresponde en
exclusiva a la mujer embarazada, que podría interrumpir voluntariamente el embarazo. Esta postura seria la
despenalizacion del aborto con consentimiento de la mujer embarazada.
3. Posiciones mixtas, que parten de la necesaria protección de la vida del nasciturus y en consecuencia parten
de la punición del aborto, pero admiten excepciones a esta protección con la finalidad de proteger los
intereses de la madre. Dentro de este grupo de posiciones hay distintas modalidades:
- Sistema de plazos conlleva la impunidad del aborto consentido realizado dentro de un lapso o periodo de
tiempo dentro de las primeras semanas de gestación. Normalmente estos plazos oscilan entre 10 a 14
semanas e incluso en algunas legislaciones se llega asta las 24 semanas.
La no punibilidad del aborto en este plazo se justificaría en la menor peligrosidad para la vida e integridad de
la madre durante ese tiempo, y por otro lada es que la vida prenatal tiene un carácter progresivo, esto es que
el feto va evolucionando hasta que nace y dado este carácter se consideraría que este valor durante las
primeras semanas de gestación seria inferior a los intereses de la madre principalmente a su autonomía.
Normalmente el sistema de plazos se sitúa en la frontera de las 12 o 14 semanas de embarazo se produciría
un salto cualitativo..
- Sistema de indicaciones; este sistema supone que se considera preponderante la vida humana en formación
salvo cuando concurra alguna concreta razón que permita otorgar preferencia los intereses de la madre con
los que entra en conflicto. En esencia estos intereses seria la vida o salud de la madre cuando la continuación
del embarazo supone un peligro para estos, a esta indicación se le conoce como indicación terapéutica.
Otros interese la dignidad i libertad e la madre cuando el embarazo sea consecuencia de un delito contra la
libertad sexual esta es la indicación ética.
Y luego tenemos un conflicto con el libre desarrollo de personalidad de la madre cuando el feto vaya a nacer
con graves taras físicas o psíquicas se le conoce como indicación embriopatica.
Y cuando la continuación del embarazo pueda suponer un quebranto social y económico esto es la indicación
social.
Tia nova (11/11/2015)
Tema COACCIONES
- BJP: art. 172 CP
En el delito de amenaza se atenta contra la formación libre de la voluntad del sujeto amenazada, sin embargo
en la coacción se lesiona la libertad en cuanto a la capacidad de obrar, es decir en su ejecución pero la fase de
formación de la voluntad es previa ya pasada esta el delito de coacciones afecta a la fase de ejecución de la
voluntad.
Por lo que la lesión en estos dos delitos se diferencia en que se sitúa en diferentes fases.
La amenaza es intimidatoria empleo de violencia psíquica. Sin embargo en las coacción se hace necesaria un
elemento de violencia física contraria a la ejecución de la voluntad del sujeto pasivo.
Esto era así históricamente, actualmente la distinción no resulta precisamente según estas premisas.
La conducta típica impedir hacer lo que la ley no prohíbe o compeler o obligar ha hacer lo que uno quiere sea
justo o injusto.
Impedir hacer lo que la ley no prohíbe= ley se entiende como ley penal, es decir tu puedes impedir..
Ademas se tiene que hacer sin estar legítimamente autorizado (esto resultaría ser una causa de justificación)
FFCCSS
- Sujeto activo: cualquier persona
- Sujeto pasivo: cualquiera que posea la capacidad de tomar decisiones libremente.. (es diu de una altra
manera)será toda persona con la capacidad de voluntad susceptible de ser doblegada por la coacción, de
modo que también los inimputables o enfermos mentales pueden ser sujetos pasivos en la medida que sean
portadores de dicha capacidad.
- Conducta típica: La acción consiste en obligar a otro, mediante violencia, omitir un determinado
comportamiento. La jurisprudencia y la mayor parte de la doctrina entienden por violencia tanto la
violencia física ejercida sobre las personas o cosas, como la violencia moral, es decir, la intimidación. En
todo caso, la violencia a la esencia misma del delito de coacciones, y ésta ha de revestir un cierto valor
cuantitativo o entidad, que no es necesario que llegue a ser irresistible, bastando con que sea en cada caso lo
suficiente para lograr el resultado deseado.
La primera modalidad de conducta consiste en «impedir hacer lo que la ley no prohíbe». «Impedir» equivale
a imposibilitar a otro la ejecución de una conducta que no está prohibida jurídicamente. Por «ley» debe
entenderse aquí la legislación penal. Es decir, jurídicamente sólo puede impedirse violentamente una
conducta penal, pero nunca otra de naturaleza civil o administrativa.
La segunda modalidad de conducta típica consiste en «compeler a efectuar lo que no quiera, sea justo o
injusto». «Compeler» equivale a obligar a realizar una conducta o a obstaculizarla, a omitir una acción.
Préstese atención a que el precepto castiga igual a quien obliga a realizar algo justo que no quiere, como a
quien quiere hacer algo injusto, puesto que en ambos casos se violenta la libertad de obrar. Nadie más que el
Estado posee en un régimen democrático el monopolio de la violencia, y por consiguiente, no está autorizado
a emplearla ni, incluso, para hacer cumplir la ley.
El párrafo 2 del artículo 172 recoge un tipo agravado: la coacción ejercida con el objeto de impedir el
ejercicio de un derecho fundamental. Al margen de que la libertad de obrar es siempre un derecho
fundamental, habrá de entenderse por tal todos los expresamente catalogados así en la Constitución. El
fundamento de la agravación reside precisamente en la preeminencia que los mismos poseen en el
Ordenamiento Jurídico (V. delito de amenazas; delitos cometidos por los funcionarios públicos contra la
libertad individual; delitos contra a Corona; derechos fundamentales y libertades publicas).
- La coacción es un delito de reusltado
17/11/2015
DELITO DE ABORTO
El nuestro es un sistema mixto de plazos.
Sistema de indicaciones que se adapta a los sistemas que veiamos.
Se tiene que hacer referencia a dos problemas que plantean el interés del bien jurídico protegido
1. El primer plantea es el limite mínimo y el limite máximo del delito. Es decir delimitar el momento a partir
del cual surge la protección del nasciturus. Y ese nacimiento que marcara la diferencia entre delito de aborto
y homicidio. En este caso hablaríamos de delito de homicidio a partir de las primeras contracciones del parto.
En cuanto al limite mínimo de la protección que dispensa al aborto, en primer lugar hay que tener en cuenta
una evidencia científica y es que la vida humana empieza desde la unión del ovulo y el espermatozoide con
la fecundación. se podría situar aquí el punto de inicio de la protección del aborto. Esto plantea muchos
problemas; en este caso la doctrina lo rechaza porque entiendolo asi también seria un delito de aborto
algunos métodos anticonceptivos, asi como la pildora del dia despues, tambien seria punible la destruccion
de ovulos fecundados en el laboratorio que no han sido utilizados para su implantación. Esto conllevaria la
imposibilidad en la investigacion de la fecuandacion asistida. Por ello se entiende que el momento del inicio
de la proteccion del aborto es el anidacion o implantacion del ovulo fecundado en el utero materno, lo que
viene a ser 14 dias aprox. después de la fecundación, por lo que a partir de este momento empezaría la
proteccion del aborto y en el momento del parto del homicidio.
Lo que se exige es que ese producto de la concepción exige que este vivo y sea viable. En el ambito medico
se distinguen dos fases:
La fase embrionaria (15 a 90 dias de gestación), y la fase fetal a partir
2. El segundo es que condiciones debe de reunir ese interés o esa vida humana en formación en protección
para gozar de la protección del derecho penal.
Que tipos delictivos prevén los artículos 144, 145 y 146 CP se regulan diferentes tipos de aborto con
diferencias punitivas en relación a quien produce el aborto, según sea doloso o imprudente, si se actua o no
con el consentimiento de la embarazada..
Es común a todos ellos que el aborto es un delito de resultado por lo que el resultado típico es la destrucción
del feto. Por lo que nos encontraremos con los mismos problemas que se dan con los delitos de resultado.
No hay ningún problema en admitir la modalidad de comisión por omisión siempre que se den los requisitos
para ello (art.11 garante y relación de causalidad). Como delito de resultado cabrán por tanto las formas
imperfectas de ejecución y por tanto la tentativa inacabado o inacabada.
Y por ultimo también cabe mencionar a las lesiones que se le pueden producir a la mujer embarazada
estaremos entonces ante un concurso de delitos que la jurisprudencia en estos supuestos mayoritariamente
califica de concurso ideal.
Las figuras delictivas del aborto:
- Art. 144 Cp; aborto doloso sin consentimiento de la embarazada o con el consentimiento viciado. Lo
que la caracteriza es la de un tercero que actúa sin consentimiento de la embarazada o obteniendo el
consentimiento de manera engañada, por violencia o viciada. Es la modalidad mas grave porque afecta
a la vida humana en concepción y a la libertad de la mujer embarazada.
El tipo de penalidad que hace referencia el articulo en cuando a los ejercitantes de profesión sanitaria
no es requisito necesario de que el tercero realmente así lo sea. No se exige ninguna condición para ser
sujeto activo a pesar de llevar emparejada esta pena.
Delito común y puede ser sujeto activo cualquiera menos la mujer embarazada que lo sera en otros
tipos penales.
Bajo esta figura se incluirían aquellos supuestos en los que se haya obtenido el consentimiento de la
mujer embarazada pero este sea irrelevante por falta de capacidad de la mujer para emitir un
consentimiento valido.
Aquí no enfrentamos a varios problemas interpretativos,..
Esta norma art. 9 establece que el consentimiento deberá ser otorgado por representación en varias
situaciones:
- Cuando el paciente no sea capaz de tomar decisiones o su estado no le permita hacerse cargo de la
situación.
- Incapacitado legalmente, o
- Cuando se trate de menores de edad incapaces emocional o intelectualmente para comprender el
alcance de la intervención. En este ultimo caso se nos dice que el consentimiento lo otorgara el
representante del menor tras ser oído si tiene los 12 años cumplidos.
Cuando se trata de menores emancipados o con 16 años cumplidos de acuerdo con este art. 9 no cabria
otorgar consentimiento por representación.
De este régimen general se exceptuaba hasta la LO 2/2010 de salud sexual reproductiva e interrupción
voluntaria se exceptuada los supuestos de intervención voluntaria del embarazo que se regían por lo
establecido con carácter general por la mayoría de edad.
Por lo que hasta esta ley el consentimiento prestado por el menor de edad no
Con la entrada en vigor esta ley esta excepción del régimen general del consentimiento de los menores
para el.. era derogada. Lo que nos llevaba a concluir que tenían capacidad
las menores emancipadas o .. siempre y cuando no fueran capaces de consentir válidamente la
interrupción voluntaria del embarazo.
Esto ademas lo avalaban dos reformas en rel. Al art 46 CC pueden contraer matrimonio y respecto a la
emancipación de a partir de los de 16 años se reconoce la madurez sexual e intelectual a partir de los
16 años.
En este momento nos plantearíamos que el consentimiento dado por menor de 16 años seria invalido.
CP la Ley 11/2015 de 21 de septiembre en la que modifica el art. de la LO 2/2010 y viene a exigir
ahora para la interrupción del embarazo de menores de edad o personas de incapacitadas seria
necesario el consentimiento expreso de sus representantes legales, a parte del consentimiento del
propio menos o incapacitado. Ello supone que un menor de 18 no tendría capacidad para consentir
válidamente la interrupción del embarazo por lo que este incurriría en el art 144 CP.
Se puede cometer el delito tanto con dolo directo como don dolo eventual.
- Art. 145.1 y 145.3 CP el aborto doloso con consentimiento de la embarazada. Es un delito
plurisubjetivo de participación necesaria, esto quiere decir que se requieren la concurrencia de dos
conductas la del tercero que cause el aborto y la de la mujer que presta su consentimiento. La pena si
embargo es notablemente diferente, si se trata de la mujer la pena es mas leve es de, y la del tercero
mucho mas grave. La razón de la menor penalidad la encontramos ante la menor exigibilidad de una
conducta conforme a la norma de una mujer embarazada. La excepción es los abortos permitidos por
la ley nos remiten a los artículos de la LO /2010 y por tanto al sistema de plazos y de indicaciones.
También nos referiríamos a aquellos supuestos a aquellos que no les fueran aplicables los arts. 14 y 15
LO /2010 serian aquellos en los que concurriera una causa genérica de grave necesidad.
Los problemas que plantea este delito es en materia de participación, siendo necesaria la conducta de
dos personas, tercero y mujer embarazada, por que precepto castigaríamos al que participaría en estas
conductas?
Un participe o cómplice, habría de responder , dada la diferente penalidad. Una posibilidad es la de
considerar que toda participación en la conducta ha de partir de la pena prevista para tercero 145.1.
La otra posibilidad es la de considerar que si la conducta es la de colaboración con la embarazada la
pena de la cual tendríamos que partir del 145.2 correspondiente a la embarazada. Esta postura, es la
posición mas respetuosa en relación al principio in dubio pro reo. Y también en el supuesto en que
fuera la mujer en que se produjera ella misma el aborto.
En el 145.1 existe un tipo de agravación uno de ellos es de carácter potestativo y es que el juez puede
imponer la pena en su mitad superior cuando el aborto se realice en un centro publico o privado
acreditado.
Y un segunda tipo agravado de carácter imperativo es el del 145.3 en este caso se prevé una
agravación cuando el aborto se lleva a cabo a partir de la vigésimo segunda semana de gestación,
porque en esta semana es el umbral a partir del cual un feto podría ser viable. Por lo que este limite
supone un salto cualitativo en la vida humana en formación y merece de una protección diferente.
- Art. 145.2 y 145.3 El autoaborto o el consentimiento de la mujer para el aborto. A la mujer solo se le
castiga cuando actuá de forma dolosa.
A la figura del 145. 2 se le aplica también solo el tipo agravado del 145.3 cuando tiene lugar a partir de
la vigésimo segunda semana de gestación.
- Y en el 146 se castigan supuestos d aborto ocasionados por imprudencia grave. Solo es punible el
aborto por imprudencia grave no existía por imprudencia leve, aunque actualmente han eliminado lo
de leve y grave. Y luego cuando se trate por imprudencia profesional tenemos la pena especial de
prohibición para el ejercicio de la profesión.
-Causas de justificacion especificas, abortos permitidos por las leyes.
Lee el art. 416 bis del CP del catapum
Explica ella ley de zapatero y el sistema de indicacions y el de ,, sitema de plazo..
… segunda indicacion que no se superen las 22 semans de gestacion siempre que hayan graves anomalias en
el fetos y haya tambien un dictamen previamente emitido por dos especialistas.
3er supuesto anomalias fetales incompatibles con la vida y asi conste en un dictamen emitido ocn anterioridad
por un medico diferente al que va a realizar el aborto .. o cuando se detecten eln el feto una enfermedad
inviable e incurable y asi lo
Requisitos para interrupción voluntaria del embarazo:
- Que se realizan bajo un medico especialista o bajo su dirección
- Que se lleve a cabo pro un centro sanitario y acreditados- Consentimiento valido de la mujer.
Art. 146 bis
Incumplimiento de requisitos para la interrupcion del embarazo.