Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Por Olga Osechas Edición Digital Para su Distribución Gratuita En la portada Fotografía de Prensa Presidencial de la República Bolivariana de Venezuela Depósito Legal Nro. DC2022000074 ISBN Nro: 978-980-18-2474-9 Editado en Caracas 2022 Por Olga Osechas. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Actualmente Jueza Municipal de la Jurisdicción Ordinaria en el circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas. Comisionada Regional para la Celeridad Procesal del Ministerio Para Interior y Justicia, hoy Ministerio del Poder Popular para Interior Justicia y Paz en el año 2.003, en el Estado Carabobo. Consultora Jurídica de importantes instituciones como la Fundación Solidaridad del Estado Yaracuy, Agencia Bolivariana de Noticias, Fundación Estación Piscícola San Fernando, Estado. Apure. Instituto Autónomo de Salud del Estado Apure. Coordinadora de la Casa Municipal de la Mujer Alcaldía de Libertador Caracas. Gerente de Estrategia de la Fundación Red de Arte del Ministerio del Poder Popular para la Cultura. Activista Social y Defensora de Derechos Humanos de la Parroquía San Agustin en la Ciudad de Caracas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Inicia una Revolución Judicial “Vamos a cambios estructurales profundos con una idea muy clara: la justicia gratuita, directa, pública, equilibrada, ajustada a la Constitución y que produzca el mayor nivel de seguridad jurídica, social y humana; de estabilidad y paz para el país” Nicolás Maduro Junio, 2021 En junio del año 2021, es anunciada por el Presidente de la República Bolivariana de Venezuela Nicolás Maduro Moros, el inicio de una “Revolución profunda y acelerada del sistema de justicia”: Revolución Judicial. Es decir, un proceso de cambio progresivo e ininterrumpido, que supone una serie de acciones, en lo político, en lo social, en lo legislativo y necesariamente en lo espiritual. El cambio de paradigmas, dogmas, instituciones, e instrumentos legales que implica este proceso, no son un fin en si mismos, constituyen una de las formas de instrumentalizar el verdadero fin: la justicia. Lo que implica mayor dificultad por la naturaleza esencialmente axiológica de esta meta, que es al mismo tiempo punto de partida, ya que, al constituirnos singularmente en un Estado democrático y social de Derecho y de Justicia, y con ella distinguida como un valor fundamental de la actuación del Estado y de su sistema de normas, como bien lo expresa el artículo 2 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, nosotros los venezolanos reconocemos la plenitud de la justicia como un elemento inherente a la venezolanidad y al Estado Venezolano, legada desde los primeros pobladores de nuestra tierra y exaltada en toda su gloria por nuestro padre Libertador. Durante años se instrumentalizó la administración de la justicia, desde la óptica de la mera técnica, y entendiendo el derecho como la herramienta única para ello, por supuesto que eso distanció la humana idea de la justicia, permanentemente viva en la conciencia colectiva del pueblo, de su realización. Por supuesto que no queremos significar que la técnica y el derecho, sean ajenos a la realización de la justicia, de hecho, son las normas adjetivas o procesales consideradas como instrumentos fundamentales para la realización de la justicia, -véase artículo 257 Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela- y nuestras humildes notas, son apenas un aporte para el continuo debate y desarrollo de la técnica y el derecho. Pero también sabemos que no son el único camino, especialmente cuando apenas comenzamos la tarea de crear un derecho propio, independiente de las tradiciones europeas o las imposiciones imperiales. Es decir, apenas hemos empezado a transitar el camino para crear una nueva ciencia del derecho, una que no tenga como finalidad la reproducción de la sociedad que tenemos hoy, sino un derecho capaz de contribuir en la construcción la sociedad que deseamos como pueblo, y que dibujamos con todo detalle en nuestra norma primera, para ofrecer nuestra experiencia y sabiduría como pueblo finalmente a toda la humanidad. Los conceptos jurídicos del derecho son ideas propuestas en un determinado momento, por un pensador o pensadora del derecho, referida a un aspecto específico de este y que ha sido aceptada por abogadas y abogados (en su diversos roles: jueces, abogados, investigadores) y por tanto integrada a la práctica forense, la jurisprudencia y finalmente a las legislaciones en lo que a esa idea corresponde. En ese sentido tiene una vigencia temporal y espacial, dada por su uso y desuso. La mayor parte de los conceptos jurídicos penales datan de finales del siglo XVIII y el siglo XIX, es decir, de los tiempos de la llamada Escuela Clásica del Derecho Penal. Aún así el concepto jurídico es una de las formas del conocimiento científico; la aceptación de estos conceptos por parte de los profesionistas, no es aleatoria, o producto de la moda, todo lo contrario, es el resultado de su formación universitaria, en donde se canonizan estos conceptos, como verdades científicas dada la aplicación del “método científico”, que hasta el momento consiste en la identificación de un problema, el planteamiento de una hipótesis resolutoria, y su verificación; de esta forma se estructuran conceptos, teorías, leyes. Y su promoción como conocimiento científico en la academia garantiza la reproducción de la sociedad que los creadores de ese derecho desean reproducir. Eso explica muy brevemente, ya que éste no es el espacio para ello, u na de las grandes dificultades para el avance del derecho, que es precisamente la inmutabilidad relativa de sus paradigmas fundamentales (Estado, Ley, Propiedad, Familia, Poder, Delito, etc.), esta inmutabilidad relativa es producto de la pretensión de inmutabilidad absoluta de los modos de producción económicos de los cuales siempre el derecho es parte esencial de su súper-estructura ideológica. Se ha trazado una ruta para la revolución judicial: en primer lugar la creación de una “Comisión Especial para la reestructuración del sistema de justicia”, esta comisión tendría como tarea solucionar el hacinamiento y retardo procesal en centros de prisión preventiva del país, en un lapso de sesenta (60) días, pero al mismo tiempo, brindaría a la Asamblea Nacional y al Poder Judicial, un diagnóstico situacional en tiempo real y de contacto directo con buena parte del Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas sistema de justicia, que le permitirán la realización de la segunda fase de la ruta de este proceso. Al cumplirse este lapso la Comisión Presidencial, logró importantes hitos en materia de hacinamiento especialmente de centros de prisión preventiva, pero también advirtió como el hacinamiento es una consecuencia de, entre otros factores, algunas normas legales que reproducen la situación de hacinamiento. La reforma de las leyes, es una fase esencial del proceso de justicia, pero no es una fase única, de hecho, es una tarea con múltiples actores, no restringida al poder legislativo, en una gran medida es un trabajo intelectual y académico, propio de estudiosos del derecho (en todas sus ramas no solamente la penal) que sea capaz de transformar los dogmas imperantes por revolucionarios conceptos y formas de derecho, que finalmente puedan traducirse en leyes. Así mismo, las reformas atienden de modo inmediato, a solventar, situaciones específicas del sistema, por lo que una reforma como la realizada sobre el Código Orgánico Procesal Penal, no es para nada un trabajo acabado sino un proceso continuo de mejora o incluso de ensayo. No es sólo la reforma al Código Orgánico Procesal Penal, de lo que se trata la Revolución Judicial para el momento de esta edición ya se ha publicado en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, la reforma de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, y se han anunciado reformas al Código Civil, Penal, al Código de Ética del Juez y la Jueza Venezolana, entre otras normas ligadas al sistema de Justicia. Estas Breves Notas al Código Orgánico Procesal Penal 2021, son nuestra humilde contribución al debate, al estudio de la técnica procesal, hemos intentado aproximar a lector tanto como nos ha sido posible, a la visión jurisprudencial del proceso penal, nos empeñamos en hacer uso del lenguaje más simple, para evitar disgustos a quienes se interesen por esta obra sin estudios o conocimientos previos sobre el derecho. Nuestras Notas representan nuestra simple opinión jurídica o interpretación general de las normas y en modo alguno constituyen verdad o dogma, son el producto de nuestra buena fe, y experiencia en los distintos roles en que hemos tenido la oportunidad de servir. Un intento de aportar a la Resistencia al Renacer y la Revolución judicial desde nuestro inmenso amor por la patria, un obsequio para estudiantes y estudiosas y estudiosos para las abogadas y abogados que comparten ese anhelo de justicia que siempre vive en nuestros corazones. Olga Osechas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Publicado en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Número 4.466 Extraordinario de fecha 17 de Septiembre de 2.021 LA ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA, Decreta el siguiente: CÓDIGO ORGÁNICO PROCESAL PENAL TITULO PRELIMINAR PRINCIPIOS Y GARANTÍAS PROCESALES Juicio previo y debido proceso Artículo 1°. Nadie podrá ser condenado sin un juicio previo, oral y público, realizado sin dilaciones indebidas, sin formalismos ni reposiciones inútiles, ante un Juez o Jueza, o tribunal imparcial, conforme a las disposiciones de este Código y con salvaguarda de todos los derechos y garantías del debido proceso, consagrados en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las leyes, los tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República. _________ ↈ _________ Toda condena debe ser producto de un proceso penal, sea este proceso especial u ordinario. Pero el proceso penal puede ser visto desde más de un punto de vista, la garantía del juicio previo no es sólo para aquel que es susceptible de condena, aquellos que serán absueltos o sus causas sobreseídas, deben también transitar por un debido proceso. El debido proceso como garantía procesal, debe entenderse como la suma del resto de garantías y principios que lo acompañan, la violación u omisión, de una garantía procesal o de uno de los principios rectores, afectan la validez del proceso y dan lugar a una serie de recursos y/o acciones procesales a favor de quien se ha realizado la omisión o violación procesal. La norma hace referencia al principio de oralidad, un juicio oral, un debate entre dos partes en contradicción hecho de viva voz, frente ante un Juez o Jueza o tribunal Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas imparcial. Este principio no implica la no existencia de documentos, estos están presentes como un registro de las actuaciones de las partes y el arbitraje del rector o rectora del proceso. La oralidad es inmediatez, la Jueza o el Juez recibe o más bien escucha con atención y tomando nota en sendas actas, tan pronto como son emitidos los argumentos, narraciones, peticiones, temores, dudas, anhelos, suplicas y reclamos de hecho y de derecho de las partes, de las víctimas y de los enjuiciados, sea cual fuere la fase procesal en la que se encuentren. Y da, respuesta, veredicto, consuelo, guía, concilia, en esos mismos actos, a veces la respuesta es no, otras sí. Pero no hay espera, ni incertidumbre. El debido proceso contiene el principio de la publicidad, el acceso público de las actuaciones, el control popular de la actuación judicial, por parte de la sociedad, pero también para las partes. Ciertamente los delitos comunes, poco podrían importar a la opinión pública en sus detalles judiciales, pero si a las partes fortaleciendo el derecho a la defensa cuando corresponda, al tiempo que también la sociedad está interesada en conocer la transparencia de la gestión judicial. Al respecto el TSJ ha señalado: “Resalta que se han citado dos pilares fundamentales en materia procesal, por lo que resulta acertado citar la sentencia N° 97, de fecha 15 de marzo de 2000, emitida por la Sala Constitucional de este Máximo Tribunal, en la cual expresó: “…Se denomina debido proceso a aquél proceso que reúna las garantías indispensables para que exista una tutela judicial efectiva. Es a esta noción a la que alude el Artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, cuando expresa que el debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas. Pero la norma constitucional no establece una clase determinada de proceso, sino la necesidad de que cualquiera sea la vía procesal escogida para la defensa de los derechos o intereses legítimos, las leyes procesales deben garantizar la existencia de un procedimiento que asegure el derecho de defensa de la parte y la posibilidad de una tutela judicial efectiva…”. Relacionado con lo arriba citado, la Sala ha expresado, en decisión N° 211, de fecha 30 de junio de 2010, ratificada en decisión N° 107, de fecha 10 de junio de 2019, lo siguiente: “…Del análisis que realiza la Sala a las normas antes señaladas considera en primer lugar, que el “Principio General del Debido Proceso” no es más que el conjunto de garantías o condiciones necesarias para la validez de un juicio, condiciones estas que deben cumplirse y atenderse para asegurar la adecuada defensa de los derechos de las partes y constituye la finalidad del proceso. En segundo lugar considera, que el “Principio del Juez Natural”, constituye una de las garantías del debido proceso, el cual consiste en que nadie debe ser juzgado sino por jueces y tribunales, constituidos y dotados de competencia con anterioridad al hecho juzgado. En otras palabras tenemos que el Principio de los ciudadanos a ser juzgados por sus jueces naturales está garantizado mediante la observancia de la competencia del órgano jurisdiccional facultado Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas y su determinación se realizará a través de la aplicación de criterios establecidos en nuestro ordenamiento jurídico…”. De lo anterior es dable aseverar que el Principio del Juez Natural es una de las tantas Garantías inmersas en el Debido Proceso y este principio ha sido ampliamente desarrollado por la Sala Constitucional de nuestro Máximo Tribunal Supremo, ratificándolo en la decisión N° 209, de fecha 12 de marzo de 2018, cuando señaló: “…En complemento de ese criterio, esta Sala señaló también, entre otras, en su sentencia Nº 144 de 24 de marzo 2000, que el juez natural debe ser independiente, imparcial, previamente determinado, idóneo y competente por la materia, y a tal efecto se consideró que: ‘...En la persona del juez natural, además de ser un juez predeterminado por la ley, como lo señala el autor Vicente Gimeno Sendra (Constitución y Proceso. Editorial Tecnos. Madrid 1988) y de la exigencia de su constitución legítima, deben confluir varios requisitos para que pueda considerarse tal. Dichos requisitos, básicamente, surgen de la garantía judicial que ofrecen los Artículos 26 y 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y son los siguientes: 1) Ser independiente, en el sentido de no recibir órdenes o instrucciones de persona alguna en el ejercicio de su magistratura; 2) ser imparcial, lo cual se refiere a una imparcialidad consciente y objetiva, separable como tal de las influencias psicológicas y sociales que puedan gravitar sobre el juez y que le crean inclinaciones inconscientes. La transparencia en la administración de justicia, que garantiza el Artículo 26 de la vigente Constitución se encuentra ligada a la imparcialidad del juez. La parcialidad objetiva de éste, no sólo se emana de los tipos que conforman las causales de recusación e inhibición, sino de otras conductas a favor de una de las partes; y así una recusación hubiese sido declarada sin lugar, ello no significa que la parte fue juzgada por un juez imparcial si los motivos de parcialidad existieron, y en consecuencia la parte así lesionada careció de juez natural; 3) tratarse de una persona identificada e identificable; 4) preexistir como juez, para ejercer la jurisdicción sobre el caso, con anterioridad al acaecimiento de los hechos que se van a juzgar, es decir, no ser un Tribunal de excepción; 5) ser un juez idóneo, como lo garantiza el Artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, de manera que en la especialidad a que se refiere su competencia, el juez sea apto para juzgar; en otras palabras, sea un especialista en el área jurisdiccional donde vaya a obrar. (...) y 6) que el juez sea competente por la materia. Se considerará competente por la materia aquel que fuera declarado tal al decidirse un conflicto de competencia, siempre que para la decisión del conflicto se hayan tomado en cuenta todos los jueces que podrían ser llamados a conocer, situación que no ocurrió en este caso; o creando en la decisión del conflicto no se haya incurrido en un error inexcusable en las normas sobre competencia (...). Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas De manera que la garantía constitucional del juez natural implica que, formalmente, sea un juez con competencia predeterminada en la Ley el que administre justicia en cada caso concreto, y sustancialmente, que ese juez sea idóneo, independiente e imparcial para que asegure que será justa y conforme a derecho la decisión judicial. Por tanto, se trata de una garantía jurisdiccional, es decir, inherente al ejercicio de la función de administración de justicia.’…”. Sala Penal 16 de octubre 2019 Ejercicio de la Jurisdicción Artículo 2°. La potestad de administrar justicia penal emana de los ciudadanos y ciudadanas, y se imparte en nombre de la República por autoridad de la ley. Corresponde a los tribunales juzgar y ejecutar, o hacer ejecutar lo juzgado. _________ ↈ _________ Entender el alcance de esta norma es aproximarse a la comprensión del paradigma del Poder en Venezuela: El Poder Originario que es el atributo del colectivo nacional que le permite regular relaciones sociales a través de la creación de organización y norma. Crea organización en la medida que desarrolla los mecanismos de su funcionamiento como cuerpo social. En primer lugar crea el Estado: lo constituye. “El pueblo de Venezuela, en ejercicio de sus poderes creadores… decreta:…” expresa el preámbulo de la constitución venezolana. También crea normas que viabilizan su permanencia, estructuración, funcionamiento y fundamentalmente su orientación como cuerpo social, como nación. Por tanto el poder originario, es la máxima expresión del poder colectivo, de ese poder infinito que en su también infinita sabiduría colectiva determina su futuro. De ahí deriva el Poder Público, o “emana” como bien dice el Artículo in comento, distribuido en su forma territorial, Municipal, Estadal y Nacional, y dividido las ramas Ejecutiva, Legislativa, Moral, Electoral y Judicial, de ese Poder Originario emana la potestad de administrar justicia -en el caso que nos ocupa justicia penal- Ese Poder capaz de suprimir los privilegios de la libertad a una persona, es un poder conferido en colectivo por todo el pueblo al realizar su definición de sociedad en nuestra Constitución Bolivariana. Por otra parte es interesante ver como no se administra justicia en nombre del Estado sino en nombre de la República Bolivariana de Venezuela. Es jurídicamente importante distinguir República de Estado ya que suelen confundirse estos conceptos por su elevado nivel de abstracción. En general se define al Estado como una construcción o ficción jurídica, como una entidad abstracta incorpórea donde reside el Poder (el poder originario). Se le diferencia de las edificaciones donde se ejecutan las funciones públicas, como por ejemplo los “Palacios de Justicia” se le diferencia de las personas que ocupan los cargos de gobierno, en algunas ocasiones se le define también como una sumatoria de elementos jurídicos y políticos. La república es una forma de organización política caracterizada por un régimen constitucional de derecho, presidencialismo, elección periódica de autoridades, es también una denominación social del Estado que la asume. Juzgar y ejecutar lo juzgado. Es decir los tribunales realizan la acción juzgatoria, pero igualmente les compete lo conducente a que sus mandatos tengan estricto cumplimiento, Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas lo que no implica funciones extrajudiciales, sino la potestad legal de ordenar su cumplimiento so pena de sanción. Participación ciudadana Artículo 3°. En ejercicio de la democracia participativa que consagra el Artículo 6 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, se garantiza la participación de todo ciudadano o ciudadana en la administración de justicia penal. Los ciudadanos y ciudadanas participarán en la administración de la justicia penal conforme a lo previsto en este Código y en el reglamento correspondiente. La participación ciudadana en la administración de justicia se ejerce a través de los mecanismos de control social previstos en el ordenamiento jurídico, para la selección y designación de los jueces y juezas, magistrados y magistrados, así como la asistencia y contraloría social, en los juicios orales, y seguimiento para la aplicación de fórmulas alternativas a la prosecución del proceso y cumplimiento de pena. Sin perjuicio de lo previsto en el presente Artículo, la ley podrá establecer otros mecanismos de participación ciudadana ante los tribunales con competencias especiales. _________ ↈ _________ La participación ciudadana es una puerta abierta por la reforma del Código Orgánico Procesal Penal del año 2012 y a partir de ahí se reconoce al Poder Popular y se le confía un papel principal en la reconciliación social de las y los penados, cuando en la fase de ejecución, se insta a las organizaciones del Poder Popular, a socializar con aquel o aquella persona que como medio alternativo de cumplimiento de pena, trabaja en la localidad sede de esa organización (véase comentarios al artículo 489). Más relevante aún es la participación de las organizaciones comunitarias y sus mienbros a los efectos del Procedimiento Ordinario y el Procedimiento Especial Para Delitos Menos Graves en el caso específico de la Suspensión Condicional del Proceso, ya que son los miembros de las organizaciones comunitarias quienes serán las encargadas y los encargados de verificar el cumplimiento del trabajo comunitario que pudiese ordenarse en el rol de delegados o delegados de prueba -véase comentarios al artículo 45- Autonomía e Independencia de los Jueces Artículo 4°. En el ejercicio de sus funciones los jueces y juezas son autónomos e independientes de los órganos del Poder Público y sólo deben obediencia a la ley, al derecho y a la justicia. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En caso de interferencia en el ejercicio de sus funciones los jueces y juezas deberán informar al Tribunal Supremo de Justicia sobre los hechos que afecten su independencia, a los fines de que la haga cesar. _________ ↈ _________ La autonomía e independencia judicial, son pilares fundamentales del Estado de Derecho. Razón por la cual no pocas veces, es atacada dicha autonomía por razones políticas. La presente norma es tanto sustantiva al enunciar el precepto de la independencia y autonomía como adjetiva estableciendo el mecanismo a utilizar por las juezas y jueces, en caso de presentarse alguna circunstancia que afectara estas condiciones. Ahora bien la autonomía, esta referida a que los jueces no son tutelados en su actuación por el poder judicial, lo que no implica, que existan mecanismos administrativos que orienten la actuación de estos, por ejemplo las instrucciones para que en un momento determinado (pandemia 2020-2021) las medidas sustitutivas de privación de libertad, referidas a la presentación periódica en sede judicial, estuviesen prohibidas. La autonomía está referida a que las decisiones judiciales son obra y responsabilidad individual y personalisima de los jueces y juezas en ejercicio de sus funciones. Por otro lado la independencia se establece respecto a los demás órganos de los poderes públicos, entiéndase: Legislativo, Moral, Ejecutivo y Electoral, mismos que no podrán indicar formas de actuación a las juezas y jueces en el ámbito de sus funciones. En todo caso las decisiones, en la interpretación y aplicación de la ley y el derecho, sólo podrán ser revisadas por los órganos jurisdiccionales que tengan competencia, por vía de los recursos procesales, dentro de los límites del asunto sometido a su conocimiento y decisión, a tenor de lo previsto en el Artículo 4 del Código de Ética del Juez Venezolano y la Jueza Venezolana. Autoridad del Juez o Jueza Artículo 5°. Los jueces y juezas cumplirán y harán cumplir las sentencias y autos dictados en ejercicio de sus atribuciones legales. Para el mejor cumplimiento de las funciones de los jueces y juezas, y tribunales, las demás autoridades de la República están obligadas a prestarles la colaboración que les requieran en el desarrollo del proceso. En caso de desacato, desobediencia a la autoridad o incumplimiento de la orden judicial, el juez o jueza tomará las medidas y acciones que considere necesarias, conforme a la ley, para hacer respetar y cumplir sus decisiones. Cuando el Juez o Jueza aprecie u observe la comisión de algún hecho punible con ocasión al incumplimiento de la orden, está Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas obligado u obligada a notificar inmediatamente al Ministerio Público, a los efectos legales correspondientes. _________ ↈ _________ Las sentencias o autos deben entenderse como actos normativos de efectos particulares, toda vez que estas decisiones judiciales, deben indicar de manera específica sobre quien recaen las órdenes de conducta que deben seguirse, bien sea a la Secretaria del Tribunal, para que expida copias a una parte solicitante, al imputado para que omita o realice alguna acción, a otros entes públicos, para que realicen o informen sobre un acto específico. El Juez y la Jueza en materia penal, sean de control, juicio o ejecución estarán en la obligación de cumplir con toda sentencia o auto, sea este dictado por si mismos o por un Juzgado distinto. Así mismo deben hacer cumplir, a través de los medios que le son propios, sus mandatos. Para ello deben informar al Ministerio Público, de los delitos y/o desacato que se observen, para que este como titular de la acción penal realice las acciones pertinentes que no son otras que iniciar un proceso por dichos delitos. Obligación de Decidir Artículo 6°. Los jueces y juezas no podrán abstenerse de decidir so pretexto de silencio, contradicción, deficiencia, oscuridad o ambigüedad en los términos de las leyes, ni retardar indebidamente alguna decisión. Si lo hicieren, incurrirán en denegación de justicia. _________ ↈ _________ La denegación de justicia fue prevista en Artículo 206 del Código Penal Venezolano promulgado en el año 2012, y ocasionaba la responsabilidad civil (patrimonial) de estos, lo que implicaba que se abrían a las víctimas de este delito de denegación de justicia, el camino de la indemnización por los daños causados, ahora bien es necesario delimitar quienes podían entonces ser considerados víctimas: En primer lugar la administración de justicia y por lo tanto el Estado mismo. En segundo lugar cualquiera de las partes sea la víctima (del proceso) o el imputado, ya que este retardo u omisión, puede afectar a cualquiera de estos o a ambos. En el año 2014, entra en vigencia la Ley Contra la Corrupción que le dedica sus Artículos 86 y 87 que lleva la pena por el silencio judicial entre uno a dos años. Y en el caso del retardo perjudicial, entre dos y cuatro años, pero se omite, hacer mención de la responsabilidad patrimonial de los funcionarios. No obstante al emitirse sentencia definitivamente firme, de una acción penal se abre igualmente la ventana para el ejercicio de la acción civil. La acción penal prescribirá a tenor del Artículo 108 del Código Penal Venezolano, a los tres años, en virtud de la pena señalada en la Ley Contra la Corrupción. Igualmente se prescribirá la acción civil a los diez años de conformidad con el Artículo 113 del Código Penal Venezolano. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Juez o Jueza Natural Artículo 7°. Toda persona debe ser juzgada por sus jueces o juezas naturales y, en consecuencia, nadie puede ser procesado ni juzgado por jueces o juezas, o tribunales ad hoc. La potestad de aplicar la ley en los procesos penales corresponde, exclusivamente, a los jueces y juezas, y tribunales ordinarios o especializados establecidos por las leyes, con anterioridad al hecho objeto del proceso. _________ ↈ _________ En Venezuela existen jurisdicciones especiales creadas tanto por la Constitución como por la ley, como por resolución del Tribunal Supremo de Justicia, en cumplimiento de sus atribuciones. Entre estas jurisdicciones destacan: - Jurisdicción Especial de Protección a Niños, Niñas y Adolescentes - Jurisdicción Especial en Violencia de Género - Jurisdicción Penal Militar - Jurisdicción Especial Penal Ambiental - Tribunales con competencia exclusiva en casos vinculados con delitos asociados al Terrorismo, con jurisdicción a Nivel Nacional. En caso de que un tribunal ordinario, determine que el asunto por su materia especial deba ser conocido por una de estas jurisdicciones especiales, este deberá declinar su competencia frente a estos tribunales, lo cual es igualmente cierto en sentido contrario y entre las distintas jurisdicciones especiales. Presunción de Inocencia Artículo 8°. Cualquiera a quien se le impute la comisión de un hecho punible tiene derecho a que se le presuma inocente y a que se le trate como tal, mientras no se establezca su culpabilidad mediante sentencia firme. _________ ↈ _________ La presunción de inocencia es la condición de todo ciudadano o ciudadana a la que se le siga una investigación o le halla sido imputada la comisión de un delito previamente tipificado en una ley penal, la realización de la justicia exige que mientras no se ha realizado un juicio que determine la responsabilidad penal, tal responsabilidad no puede serle atribuida a ninguna persona, aún cuando existan serios elementos para su enjuiciamiento. La presunción de inocencia debe destacarse es una garantía procesal de rango constitucional (véase artículo 49.2 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela). Afirmación de la Libertad Artículo 9°. Las disposiciones de este Código que autorizan preventivamente la privación o restricción de la libertad o de otros Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas derechos del imputado o imputada, o su ejercicio, tienen carácter excepcional, sólo podrán ser interpretadas restrictivamente, y su aplicación debe ser proporcional a la pena o medida de seguridad que pueda ser impuesta. Las únicas medidas preventivas en contra del imputado son las que este Código autoriza conforme a la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. _________ ↈ _________ A toda persona sometida a un proceso penal se presume inocente, por tanto toda persona debe ser juzgada en libertad, sin embargo, existen circunstancias excepcionales, que obligan al Estado, a tomar una decisión preventiva de privación de libertad, estas circunstancias excepcionales, deben interpretarse, ya que están contenidas expresamente en el presente Código Orgánico Procesal Penal, de forma restrictiva y siempre en beneficio del imputado. véase comentarios a los artículos 236, 237, 238, 240 y 250. Al respecto el TSJ ha señalado: “Adicionalmente a ello, es importante señalar que ha sido criterio pacífico y reiterado de este Máximo Tribunal, que en materia de delitos de tráfico de sustancias estupefacientes y psicotrópicas, independientemente de su modalidad, no se otorgarán beneficios procesales a los imputados, por tratarse de delitos de lesa humanidad, en razón de lo cual deben afrontar el proceso, en sus distintas fases, incluyendo la fase de ejecución privados de la libertad, tal como lo dejo sentado la Sala Constitucional en sentencia N° 2175 del 16 de noviembre de 2007, que es del tenor siguiente: “(…) Tales delitos, los cuales se refieren tanto al tráfico de sustancias estupefacientes y psicotrópicas en forma genérica, como en sus distintas modalidades, son catalogados por esta Sala, como bien lo consideró la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Lara, como de lesa humanidad –ver sentencias números 1712/01, 1776/01 y 1114/06 entre otros- y por disposición propia del legislador, no gozarán de beneficios procesales, por lo que los procesados y penados por esos tipos de hechos punibles, deben afrontar el proceso, en sus distintas fases, incluyendo la fase de ejecución, privados de la libertad. Se trata de una adopción por parte del legislador de la jurisprudencia pacífica de este Alto Tribunal referida a que no se puede conceder beneficio alguno a los delitos que atentan contra la salud física y moral del pueblo, como es el delito de tráfico de sustancias estupefacientes, por lo que precisa, que a estos tipos de delitos no le es aplicable la suspensión condicional de la pena prevista en el Artículo 60 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Estupefacientes y Psicotrópicas, que es un beneficio que se concede en la fase de ejecución del proceso penal y que sí puede proceder en los casos del delito de posesión ilícita, previsto en el Artículo 34 eiusdem, el cual no tiene contemplado dicha la limitante (…)”. Sala Penal 28 de octubre 2019 Respeto a la Dignidad Humana Artículo 10. En el proceso penal toda persona debe ser tratada con el debido respeto a la dignidad inherente al ser humano, con protección de los derechos que de ella derivan, y podrá exigir a la autoridad que le requiera su comparecencia el derecho de estar acompañada de un abogado de su confianza. El abogado requerido, en esta circunstancia, solo podrá intervenir para garantizar el cumplimiento de lo previsto en el Artículo 1 de este Código. _________ ↈ _________ Este artículo hace referencia en primer lugar a un plano temporal: Durante todo el proceso: en sus fases preliminar, intermedia de juicio y ejecución, en segundo lugar como una norma adjetiva garante de los derechos humanos, reconoce la dignidad inherente a la condición humana y exige el debido tratamiento por todos los sujetos procesales hacia la persona sometida a este proceso. Garantizándole que en caso de ser llamado a comparecer ante cualquier autoridad, estará en su derecho ser acompañada por un abogado, a los fines de garantizar el debido proceso. Titularidad de la Acción Penal Artículo 11. La acción penal corresponde al Estado a través del Ministerio Público, que está obligado a ejercerla, salvo las excepciones constitucionales y legales. _________ ↈ _________ Entendiendo la acción penal a los efectos de la presente norma como la actividad propositiva de enjuiciamiento penal a los fines de garantizar el goce y disfrute de toda la ciudadanía de sus derechos, frente a actores que trasgreden la normas sustantivas penales afectando a toda la colectividad. Siendo está la razón por la cual se otorga el monopolio de la acción al Ministerio Público, quien está obligado a ejercerla. No obstante lo anterior existen algunos delitos que por su naturaleza, si bien también afectan a la colectividad en general, por mandato de la ley penal, y en protección del honor, reputación y otros derechos subjetivos de las victimas, se ha dado una facultad especial a la victima para el ejercicio de esta acción penal. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Al respecto el TSJ ha señalado: “En atención a lo cual, esta Sala igualmente ratifica con carácter vinculante que, en el marco del procedimiento especial para el juzgamiento de los delitos menos graves, si el Ministerio Público no presentare el acto conclusivo en el lapso de sesenta días (60) continuos siguientes a la audiencia de imputación, o, en el supuesto en que en esa oportunidad procesal el imputado se haya acogido a la suspensión condicional del proceso, o a un acuerdo reparatorio estipulado a plazos, y cualquiera de estos fuere incumplido, en el lapso de sesenta días (60) continuos siguientes a la recepción de la notificación sobre el incumplimiento de tales medidas alternativas a la prosecución de proceso, como lo dispone el numeral 1 del artículo 362 de la referida norma adjetiva penal; la víctima podrá presentar igualmente acusación particular propia, satisfaciendo los requisitos legales; con la advertencia que, el Tribunal de Primera Instancia Penal Municipal en Funciones de Control deberá conceder a la víctima la oportunidad para que presente la acusación particular propia en los términos antes expuestos; y de no presentarse la acusación, el órgano judicial podrá decretar el archivo judicial previsto en el artículo 364 eiusdem. Así se establece. De esta manera, la víctima podrá interponer su acusación particular propia en el lapso de treinta (30) días calendarios consecutivos (similar al lapso mínimo previsto para el Ministerio Público en el primer aparte del artículo 295 del Código Orgánico Procesal Penal) contados a partir desde la oportunidad en que el respectivo Juzgado en Funciones de Control notifique a la víctima sobre el incumplimiento por parte de Ministerio Público de la conclusión de la investigación, dentro del lapso de sesenta (60) días establecido en el artículo 363 de la norma adjetiva penal, en el procedimiento especial para los delitos menos graves, o dentro del plazo prudencial establecido en el artículo 295 eiusdem, en el procedimiento ordinario. Asimismo, es necesario indicar que para el ejercicio de esta facultad, la víctima deberá en forma alternativa, presentarla en forma personal con la asistencia de abogado o representada por un profesional de la ciencia jurídica debidamente facultado mediante mandato o poder, tal como lo exige el artículo 4 de la Ley de Abogados. En el supuesto que la víctima omita presentar la acusación particular propia dentro de los lapsos antes establecidos, el Juzgado en Funciones de Control que conoce del asunto, deberá decretar el archivo judicial de acuerdo con el contenido de los artículos 296 o 364 del Código Orgánico Procesal Penal, según sea el caso. Caso contrario, si la víctima ejerce su derecho a presentar la acusación particular propia en forma oportuna, se celebrará la audiencia preliminar en la cual se verificará que el libelo acusatorio cumpla con los requisitos de ley, de forma y de fondo, para su admisión. En tal sentido, el Juez o Jueza en Funciones de Control respectivo deberá requerirle al Ministerio Público, antes de la celebración de la audiencia preliminar, la remisión inmediata del expediente contentivo de la investigación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Considera necesario esta Sala precisar, que al estar regido el procedimiento ordinario por el principio de libertad de prueba, preceptuado en el artículo 182 del Código Orgánico Procesal Penal, la víctima tendrá la mayor amplitud en su actividad probatoria en el ejercicio de la acusación particular propia, en cumplimiento de los requisitos de pertinencia, utilidad, necesidad y licitud. Asimismo, en el caso de que no existieren suficientes diligencias de investigación para proponer la acusación particular propia, la víctima podrá acudir al Juzgado en Funciones de Control, para que, a través de la figura del auxilio judicial, se recaben elementos de convicción que permitan la interposición del libelo acusatorio. En este sentido, interpuesta la acusación particular propia por parte de la víctima, si el Ministerio Público no ha acusado, podrá actuar dentro del proceso penal para facilitar la evacuación de los medios de prueba que fueron admitidos en la fase preparatoria. Cualquier conflicto de intereses que se presente en esta fase entre el Ministerio Público y la víctima, deberá ser resuelto por el Juez o Jueza que conozca de la causa penal, en su condición de director del proceso. En el supuesto que el Ministerio Público solicite el sobreseimiento de la causa, la víctima (previamente notificada) podrá presentar –si a bien lo tiene- su acusación particular propia, en cuyo caso, el Juez o Jueza en Funciones de Control para decidir convocará a las partes para la audiencia preliminar, prevista en los artículos 309 y 365 del Código Orgánico Procesal Penal. Para aquellos casos en que se decrete el archivo fiscal, el Ministerio Público deberá notificar al Juez o Jueza en Funciones de Control, así como a la víctima, a fin de que esta última pueda presentar acusación particular propia en los términos antes establecidos, o solicitar en cualquier momento, el examen y revisión de los fundamentos que motivaron el archivo; y si el tribunal estima procedente la solicitud de la víctima ordenará el envío de las actuaciones a la Fiscalía Superior para que ordene a otro u otra Fiscal que continúe con la investigación, todo ello sin perjuicio de que la víctima pueda presentar la acusación particular propia, si el Ministerio Público no concluye la investigación dentro de los lapsos establecidos en la ley.” Sala Constitucional 14 de diciembre de 2018 Es de destacar que la reforma del Código Orgánico Procesal Penal de septiembre de 2021, ha creado una serie de mecanismos de protección-acción a la víctima con el propósito de que esta pueda instar efectivamente a la representación Fiscal de su asunto a la realización de aquellas acciones de investigación que considere necesarias. (véase comentarios al artículo 122) Defensa e Igualdad Entre las Partes Artículo 12. La defensa es un derecho inviolable en todo estado y grado del proceso. Corresponde a los jueces y juezas garantizarlo sin preferencias ni desigualdades. Los jueces y juezas, y demás funcionarios y funcionarias judiciales no podrán mantener, directa o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas indirectamente, ninguna clase de comunicación con alguna de las partes o sus abogados o abogadas, sobre los asuntos sometidos a su conocimiento, salvo con la presencia de todas ellas. _________ ↈ _________ Debe recordarse siempre que el derecho a la defensa y al debido proceso son garantías inherentes a la persona humana. El derecho al debido proceso ha sido entendido como el trámite que permite oír a las partes, de la manera prevista en la Ley, y concede a ambas partes el tiempo y los medios adecuados para imponer sus argumentaciones. En la presente norma, se garantiza la igualdad de las partes y se prohíbe cualquier ventaja procesal, en especial la que se produciría si una sola de la partes tuviese comunicación la Jueza o el Juez, lo cual afectaría su derecho a la defensa, ya que no podría tener un conocimiento directo de lo que la otra parte está argumentando o solicitando. Finalidad del Proceso Artículo 13. El proceso debe establecer la verdad de los hechos por las vías jurídicas, y la justicia en la aplicación del derecho, y a esta finalidad deberá atenerse el juez o jueza al adoptar su decisión. _________ ↈ _________ El dialogo final entre las normas sustantivas y adjetivas en materia penal, se orientan a definir si los hechos por los que se imputa a una o varias personas ocurrieron o no, y si ocurrieron cual fue el modo de tiempo y lugar en que ocurrieron y si la persona imputada o acusada tuvo o no participación en esos hechos y si esta participación acarrea algún tipo de responsabilidad penal. Así mismo, si las personas que se reputan víctimas tienen esa condición. Para ello se han establecido una serie de vías jurídicas las cuales están previstas en la norma adjetiva, es decir, este mismo Código Orgánico Procesal Penal, que establece todos los medios legales para la acreditación de un hecho, esto es lo que se conoce en doctrina como la verdad procesal la cual puede ser perfectamente determinada, en una dimensión estrictamente jurídica. Distinta a la llamada verdad verdadera, cuya determinación aún es tema de discusión por la filosofía y la cual depende en gran medida de la percepción que cada individuo tenga de un mismo hecho, lo cual varía de una persona a otra hasta el infinito. Es por ello que la justicia a optado por la verdad procesal en condiciones de igualdad en cuanto a la aplicación del derecho, lo cual se materializa en los actos decisorios por parte las juezas y jueces. Oralidad Artículo 14. El juicio será oral y sólo se apreciarán las pruebas incorporadas en la audiencia, conforme a las disposiciones de este Código. _________ ↈ _________ El juicio es un acto procesal y una fase en si mismo de todo el proceso, el juicio se realiza a través de una audiencia, que pudiese dividirse en varias jornadas dependiendo Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas de la complejidad del asunto o asuntos ventilados, y siempre se tratará de que sean en el menor número posible. Estas audiencias serán orales, es decir, constituirán un debate humano (sin perjuicio de la oportunidad que ofrecen las tecnologías para las llamadas audiencias virtuales siempre que el paradigma de la inmediatez esté garantizado) además el debate será ordenado y sistematizado donde se oirán los argumentos de las partes, y se apreciaran las pruebas que hubiesen sido incorporadas durante la fase preliminar e intermedia, con arreglo a las disposiciones previstas en el Código Orgánico Procesal Penal. Véase comentarios al artículo 321. Publicidad Artículo 15. El juicio oral tendrá lugar en forma pública, salvo las excepciones de ley. _________ ↈ _________ Toda persona interesada, y aquí el interés escapa a la esfera estrictamente procesal, podrá asistir a las audiencias de juicio, sin embargo existen las limitaciones de espacio de las salas de juicio, así como causas que por su naturaleza son de carácter reservado respecto al público. Véase comentarios al artículo 316. Inmediación Artículo 16. Los jueces o juezas que han de pronunciar la sentencia deben presenciar, ininterrumpidamente, el debate y la incorporación de las pruebas de las cuales obtienen su convencimiento. _________ ↈ _________ Presenciar ininterrumpidamente el debate, no implica que la audiencia sea indivisible, implica que durante las exposiciones de las partes, y durante la incorporación de las pruebas y todos los actos de la audiencia el juez o la jueza deben estar presentes, una audiencia puede ser suspendida por un lapso de tiempo corto, a los fines de dar descanso a todos los sujetos procesales, y continuar luego, sin que esto implique una interrupción, así mismo si la complejidad o el número de pruebas así lo imponen la audiencia puede suspenderse y continuar en una fecha posterior que fije el tribunal, lo que es imperativo es la presencia de la o el juzgador durante las argumentaciones y la incorporación de pruebas. Al respecto el TSJ ha señalado: Es importante resaltar, que la labor de analizar, comparar y relacionar los elementos existentes en el expediente y valorar todas las pruebas conforme al sistema de la sana crítica, observando las reglas de la lógica, los conocimientos científicos y las máximas de experiencia, le corresponde a los Jueces de Primera Instancia, pues son ellos los que presencian y dirigen el debate oral y según los principios de inmediación y contradicción, es esa instancia la que determina los hechos en el proceso y no la Corte de Apelaciones, cuya función es constatar si el razonamiento utilizado por el Juzgador de Primera Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Instancia para emitir el fallo correspondiente, está ajustado a las reglas de valoración contempladas en el Código Orgánico Procesal Penal. En relación al principio de inmediación y a la valoración de los medios probatorios, esta Sala de Casación Penal ha señalado que: “…El principio de inmediación procesal establecido en el Artículo 16 del Código Orgánico Procesal Penal, según el cual el juez llamado a sentenciar es aquél que haya asistido al debate y podido formarse convicción, ya que este principio es una garantía primordial para un proceso justo y sobre todo para la emisión fundada de las sentencias. Siendo así que no puede un juez dictar sentencia, en un proceso en cuya vista y escucha no estuviera presente directamente en cuanto se diga en juicio y en todas las incidencias en su seno suscitadas, es decir que por imperativo de su falta de inmediación respecto a las pruebas practicadas en el juicio oral, la Corte de Apelaciones no puede valorar con criterios propios las pruebas fijadas en el juicio de instancia ni establecer los hechos del proceso por su cuenta…” (Sentencia N° 374 del 10 de julio de 2007). Sala Penal 28 de noviembre 2019 Concentración Artículo 17. Iniciado el debate, éste debe concluir sin interrupciones en el menor número de días consecutivos posibles. _________ ↈ _________ Durante el juicio oral, podrán si la complejidad del asunto o el número de pruebas son tales que impidan oír en una sola sesión la totalidad de los argumentos y apreciar la totalidad de las pruebas, el tribunal podrá suspender la sesión sin que ello implique una interrupción del debate. Véase comentarios a los artículo 318 y 319. Contradicción Artículo 18. El proceso tendrá carácter contradictorio. _________ ↈ _________ Las partes tienen siempre el derecho de exponer los argumentos y pruebas de sus defensas. Este aspecto es fundamental para la garantía del debido proceso, y para ello deben poder exponerlas a los fines de su valoración por las juezas y jueces. Y en un proceso contradictorio, pueden oponerse y refutar todo y cada uno de los argumentos y pruebas presentados por la otra parte, y los jueces deben valorar cada argumento y contra argumento en forma individual así como las pruebas que se presenten. Control de la Constitucionalidad Artículo 19. Corresponde a los jueces y juezas velar por la incolumidad de la Constitución de la República Bolivariana de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Venezuela. Cuando la ley cuya aplicación se pida colidiere con ella, los tribunales deberán atenerse a la norma constitucional. _________ ↈ _________ La posibilidad de desaplicar una norma legal, cuando esta contravenga una norma de rango constitucional, es una facultad y responsabilidad de todas las juezas y jueces de la República, en defensa de la supremacía constitucional. Esto se conoce en doctrina como Control Difuso de la Constitucionalidad. Persecución Artículo 20. Nadie debe ser perseguido o perseguida penalmente más de una vez por el mismo hecho. Será admisible una nueva persecución penal: 1. Cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente, que por ese motivo concluyó el procedimiento; 2. Cuando la primera fue desestimada por defectos en su promoción o en su ejercicio. _________ ↈ _________ La prohibición de persecución por más de una vez por un mismo hecho, está directamente relacionada con el principio de cosa juzgada. En este caso el legislador establece dos excepciones, en las cuales se evidencia que aunque se realizó la acción penal, esta no prosperó, pero sin que hubiese existido una ventilación judicial que satisfaciese la finalidad del proceso. En el primer supuesto, se trata de la acción intentada ante un tribunal incompetente, es evidente que no hubo en este caso ningún pronunciamiento del fondo o de la forma, salvo el del tribunal que se declara incompetente. En el segundo supuesto, la acción fue desestimada por defectos en su promoción o ejercicio, en cuyo caso el auto que pone fin al procedimiento debe indicar esta condición. Cosa Juzgada Artículo 21. Concluido el juicio por sentencia firme no podrá ser reabierto, excepto en el caso de revisión conforme a lo previsto en este Código. _________ ↈ _________ Una vez pronunciada la sentencia, y esta hubiese quedado firme, bien por que no se accionaron por la parte perdidosa ningún recurso en el tiempo hábil para hacerlo, o porque bien intentándolos estos fueron declarados sin lugar, el proceso no podrá ser reabierto o presentada una nueva acción penal contra los mismos imputados por los mismos hechos. Véase comentarios a los artículos 162 y 462. Apreciación de las Pruebas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 22. Las pruebas se apreciarán por el tribunal según la sana crítica observando las reglas de la lógica, los conocimientos científicos y las máximas de experiencia. _________ ↈ _________ La valoración de la pruebas tendrá lugar en la fase de juicio, y esta valoración será individualizada y concatenada con los argumentos presentados por las partes y su relevancia respecto a lo que se pretende probar. Pero también las pruebas son apreciadas por los tribunales de control, en el caso de prueba anticipada en una forma propiamente dicha y durante la fase intermedia, en forma impropia ya que en esta fase cuya finalidad es preparar las condiciones para la celebración del debate de juicio y durante la fase intermedia deberá pronunciarse la jueza o el juez sobre la legalidad, licitud, pertinencia y necesidad de las pruebas ofrecidas para el juicio oral. Protección de las Víctimas Artículo 23. Las víctimas de hechos punibles tienen el derecho de acceder a los órganos de administración de justicia penal de forma gratuita, expedita, sin dilaciones indebidas o formalismos inútiles, sin menoscabo de los derechos de los imputados o imputadas o acusados o acusadas. La protección de la víctima y la reparación del daño a la que tengan derecho serán también objetivos del proceso penal. Los funcionarios o funcionarias que no procesen las denuncias de las víctimas de forma oportuna y diligente, y que de cualquier forma afecte su derecho de acceso a la justicia, serán sancionados conforme al ordenamiento jurídico. _________ ↈ _________ La norma establece la posibilidad del acceso al sistema judicial de las víctimas, bajo los principios ya conocidos de gratuidad y celeridad, lo cual no menoscaba los derechos de las imputadas o imputados acusadas o acusados. Adicionalmente se postulan la protección de la victima y la reparación de los daños a los que tenga derecho como finalidades del proceso, adicionales a las previstas en el artículo 13 del presente Código Orgánico Procesal Penal. Y se establece que aquellos funcionarios que no procesen de forma oportuna y diligente las solicitudes de las victimas serán sancionados conforme a la ley, en ese caso los artículos 406 y 407 del Código Penal y en algunos casos el artículo 88 de la Ley Contra la Corrupción. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas LIBRO PRIMERO DISPOSICIONES GENERALES TÍTULO I DEL EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL Capítulo I De su Ejercicio Ejercicio Artículo 24. La acción penal deberá ser ejercida de oficio por el Ministerio Público, salvo las excepciones establecidas en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y en la ley. _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 11. Las excepción prevista en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, se encuentra en el numeral 4to del artículo 285 constitucional. En cuanto al monopolio de la acción penal véase comentarios al artículo 11 en especial la jurisprudencia relacionada. Delitos de Instancia Privada Artículo 25. Sólo podrán ser ejercidas por la víctima, las acciones que nacen de los delitos que la ley establece como de instancia privada, y su enjuiciamiento se hará conforme al procedimiento especial regulado en este Código. Sin embargo, para la persecución de los delitos de instancia privada que atenten contra la libertad, indemnidad, integridad y formación sexual, previstos en el Código Penal, bastará la denuncia ante el o la Fiscal del Ministerio Público o ante los órganos de policía de investigaciones penales competentes, hecha por la víctima o por sus representantes legales o guardadores, si aquella fuere entredicha o inhabilitada, sin perjuicio de lo que dispongan las leyes especiales. Cuando la víctima no pueda hacer por sí misma la denuncia o la querella, a causa de su edad o estado mental, ni tiene representantes legales, o si éstos, están imposibilitados o implicados en el delito, el Ministerio Público está en la obligación de ejercer la acción penal. El perdón, desistimiento o renuncia de la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas víctima pondrá fin al proceso, salvo que fuere menor de dieciocho años. _________ ↈ _________ Esta norma presenta las excepciones y la regla de la instancia privada, en este caso se establece como suficiente para que la acción penal correspondiente a los delitos contra la libertad, indemnidad, integridad y formación sexual, previstos en el Código Penal, pueda ser ejercida por el Ministerio Público, es suficiente que la víctima presente denuncia policial o ante el propio Ministerio Público, y en los casos en los que la víctima por si misma no pueda presentarla, una vez tenga conocimiento del caso, el Ministerio Público deberá intentar la acción penal. Igualmente véase comentarios a los artículos 11 y 24. Delitos Enjuiciables Sólo Previo Requerimiento o Instancia de la Víctima Artículo 26. Los delitos que sólo pueden ser enjuiciados previo requerimiento o instancia de la víctima se tramitarán de acuerdo con las normas generales relativas a los delitos de acción pública. La parte podrá desistir de la acción propuesta en cualquier estado del proceso, y en tal caso se extinguirá la respectiva acción penal. _________ ↈ _________ Al establecerse la regla de la acción privada, a los fines de garantizar el debido proceso a los imputados o imputadas, se establecen las mismas normas que los delitos de acción pública, pero además y como una consecuencia lógica de la regla, se establece una causa adicional de extinción de la acción penal a las previstas en el artículo 49, la cual es el desistimiento de quien realiza la acción. Renuncia de la Acción Penal Artículo 27. La acción penal en delitos de instancia privada se extingue por la renuncia de la víctima. La renuncia de la acción penal sólo afecta al renunciante. _________ ↈ _________ Esta norma prevé la posibilidad de multiplicidad de víctimas, y en caso de renuncia de una o más esta renuncia sólo afectará respecto al renunciante, sin menoscabo de aquellas víctimas que pudiesen mantener su posición inicial de accionantes. Véase comentarios al artículo 11, 26 y 27. Capítulo II De los Obstáculos al Ejercicio de la Acción Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Excepciones Artículo 28. Durante la fase preparatoria, ante el Juez o Jueza de Control, y en las demás fases del proceso, ante el tribunal competente, en las oportunidades previstas, las partes podrán oponerse a la persecución penal, mediante las siguientes excepciones de previo y especial pronunciamiento: 1. La existencia de la cuestión prejudicial prevista en el Artículo 36 de este Código. 2. La falta de jurisdicción. 3. La incompetencia del tribunal. 4. Acción promovida ilegalmente, que sólo podrá ser declarada por las siguientes causas: a) La cosa juzgada. b) Nueva persecución contra el imputado o imputada, salvo los casos dispuestos en los numerales 1 y 2 del Artículo 20 de este Código. c) Cuando la denuncia, la querella de la víctima, la acusación fiscal, la acusación particular propia de la víctima o su acusación privada, se basen en hechos que no revisten carácter penal. d) Prohibición legal de intentar la acción propuesta. e) Incumplimiento de los requisitos de procedibilidad para intentar la acción. f) Falta de legitimación o capacidad de la víctima para intentar la acción. g) Falta de capacidad del imputado o imputada. h) La caducidad de la acción penal. i) Falta de requisitos esenciales para intentar la acusación fiscal, la acusación particular propia de la víctima o la acusación privada, siempre y cuando éstos no puedan ser corregidos, o no hayan sido corregidos en la oportunidad a que se contraen los Artículos 313 y 403 de este Código. 5. La extinción de la acción penal. 6. El indulto. Si concurren dos o más excepciones deberán plantearse conjuntamente. _________ ↈ _________ Existen obstáculos insalvables que obstaculizan o impiden el ejercicio de la acción penal. En ese sentido durante cualquier fase del proceso pueden oponerse, en especial durante la fase preparatoria. Y una vez propuestas como excepción serán de previo y especial Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas pronunciamiento, es decir, que antes de dictar su decisión respecto a cualquier otro asunto deberán resolver las excepciones presentadas. Siempre que presenten las excepciones en caso de concurrir varias deben presentarse en conjunto. Las cuales desarrollamos a continuación en el mismo orden previsto en la norma: 1) El caso de que exista un proceso civil relacionado con el estado civil de una de las partes, de cuyos resultado pueda depender la determinación de la responsabilidad penal de los sujetos pasivos de la acción penal. (véanse comentarios al artículo 36) 2) Si el caso debe ventilarse por ante la administración pública por su naturaleza, o en el caso de que correspondiese a un tribunal extranjero. (véase jurisprudencia referenciada en el comentario del artículo 30) 3) Si el caso debe ser resuelto por otro tribunal en razón de la materia, el territorio o si se trata de un asunto que debe ventilarse ante una jurisdicción especial u ordinaria. 4) En caso de ilegalidad de la acción con las causales siguientes: a) Que sobre los mismos hechos y los mismos imputados ya exista sentencia definitivamente firme. Véase comentarios al artículo 21. b) Que sobre los mismos hechos y los mismos imputados se pretenda una segunda persecución. Véase comentario al artículo 20. O que habiéndose querellado la víctima hubiese realizado un desistimiento. Véase comentario al artículo 280. c) Cuando los hechos que se imputen al sujeto pasivo de la acción penal, no están tipificados en la norma penal sustantiva, es decir, no son delito. d) En caso de existir una norma legal que prohíba el ejercicio de la acción penal, sobre el o la imputada o imputado o sobre la totalidad o uno de ellos en el supuesto de ser varios. e) En caso de no estar satisfechos los requisitos de procedibilidad establecidos en el artículo 276 del Código Orgánico Procesal Penal para el caso de que la acción sea intentada por un querellante privado, y artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal para el caso de la acusación por parte del Ministerio Público. Es de destacar que en palabras del propio Tribunal Supremo de Justicia “...ha sido recíproca la jurisprudencia de esta Sala Constitucional y de la Sala de Casación Penal, en afirmar que el sobreseimiento decretado por falta de requisitos de procedibilidad de la acusación, conforme a lo previsto en el artículo 28 del Código Orgánico Procesal Penal, puedan ser subsanados y consecuentemente, presentada nuevamente la acusación, lo que indefectiblemente no comporta la terminación del proceso, sino que de manera provisional, transitoria, se suspende.” f) En caso de que la víctima no pueda acreditar su condición o no tiene la capacidad legal para intentarlo de conformidad con el Código Civil. g) Cuando el imputado o la imputada carece de capacidad, es decir, es inimputable. para (Mir Puig, 1994), citado por Finol (2008) “existen otras causas que excluyen la responsabilidad penal no porque hagan lícito o justifiquen el hecho, sino porque, a pesar de que éste sigue siendo prohibido por la ley penal, su autor lo comete en circunstancias personales de tal índole, que impiden afirmar su imputabilidad o capacidad de culpabilidad. En consecuencia, no cabe imputar el hecho al autor ni culparlo por su actuación, y tampoco imponerle al sujeto no imputable o inculpable la pena señalada por la ley al hecho antijurídico que realiza. En este sentido, el mismo autor menciona que la falta de culpabilidad o inimputabilidad del sujeto, autor de los hechos, puede proceder de factores individuales o situacionales. Son factores individuales que excluyen la imputabilidad: la enfermedad mental, la minoría de edad. Y los factores situacionales se debe, en cambio, el miedo insuperable. En una zona media entre lo individual y lo situacional debería tal vez situarse el trastorno mental transitorio. Cuando la ausencia de culpabilidad falta por los factores individuales señalados se dice que se debe a la ausencia de imputabilidad. Es así como el menor de edad y el enfermo mental, son inimputables. Cabe preguntarse, ¿Qué tienen en común Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas estos sujetos, para que se afirme su inimputabilidad? Sin lugar a dudas, todos coincidirán que en ambos se encuentran en condiciones psíquicas diferentes a las del hombre adulto y normal.” h) Existen diferentes criterios doctrinales en cuanto si la caducidad de la acción es o no un obstáculo a la acción penal, en primer termino debemos hacer mención que caducidad es el plazo fatal para intentar una acción en materia penal lo que se denomina actos conclusivos. En consecuencia, si el lapso previsto para la presentación por parte del Ministerio Público o de la víctima (véase Al respecto el TSJ ha señalado: del artículo 11), del acto conclusivo de acusación que sería el pertinente, si se está presentando una de las excepciones, lo que correspondería sería el archivo judicial del expediente, como consecuencia jurídica (véase comentarios al artículo 364). Por otra parte es pertinente señalar que el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional, el 25 de junio de 2011, con ponencia del Magistrado Jesús Eduardo Cabrera Romero, resolvió lo siguiente: “…La mayoría de los derechos son susceptibles de perderse por la inacción de sus titulares durante el plazo fijado por la ley y, aunque el artículo 1952 del Código Civil, al definirla, se refiere a la liberación de obligaciones, otras normas se remiten a derechos (artículo 1979, por ejemplo), y otras a acciones (artículo 108 del Código Penal, por ejemplo), por lo que una figura netamente procesal, como la acción, puede perderse por su falta de ejercicio dentro del plazo fijado por la ley. La prescripción es una institución distinta a la caducidad (aunque ambas persiguen mantener la certidumbre y la seguridad en las relaciones jurídicas) y se caracteriza por tres elementos: a) La existencia de un derecho o una acción que se pueda ejercitar; b) El transcurso del plazo fijado por la ley para ejercer el derecho a la acción; c) El no ejercicio (inacción) del derecho, o la acción por parte del titular, al omitir los actos que caracterizan tal ejercicio. En los tres elementos señalados coinciden la prescripción y la caducidad, pero ambas difieren en que la prescripción puede interrumpirse, comenzando de nuevo a correr el término de la prescripción extintiva desde el acto interruptivo, mientras que la caducidad no es susceptible de interrupción, sino de impedimento; por lo que el plazo de caducidad es fatal, la actividad impeditiva tiene que realizarse dentro de él y, agotado dicho término, el mismo no se reabre como en la prescripción. También difieren en que la prescripción es renunciable (artículo 1.917 del Código Civil) y la caducidad no lo es, lo que motiva que la caducidad pueda ser declarada de oficio, mientras que la prescripción no puede suplirse por el juez si no ha sido opuesta (artículo 1.956 del Código Civil). En lo relativo a la acción, la única manera de impedir la caducidad es ejerciéndola en el tiempo para ello, situación diferente a la prescripción, que puede ser interrumpida natural o civilmente (artículo 1.967 del Código Civil), por diferentes causas, hasta por actos extrajudiciales en ciertos casos, como ocurre con la prescripción de créditos (artículo 1.969 del Código Civil). La prescripción, como plazo que produce efectos sobre la acción, corre separada de la caducidad, motivo por el cual el hecho de impedir la caducidad puede no Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas interrumpir la prescripción, como sucede con la de la ejecutoria de la sentencia (artículo 1.977 del Código Civil). La fatalidad del lapso (sin prórrogas), unida a la necesidad de incoar la acción dentro de él, es característica de la caducidad, y cuando ese es el planteamiento legal, así la norma se refiera a la prescripción de la acción, en realidad se está ante una caducidad…”. i) Los requisitos de forma están establecidos en el artículo 276 del Código Orgánico Procesal Penal para el caso de que la acción sea intentada por un querellante privado, y artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal para los efectos de la representación fiscal. En todo caso existirá la posibilidad tanto en la audiencia preliminar (véase comentarios al artículo 313) como en la audiencia de juicio (véase comentarios al artículo 403) para subsanar de inmediato los errores en la acusación. 5) Si la acción penal está extinta véase comentarios al artículo 49, o si ha operado en algún momento el desistimiento de la víctima querellante (véase comentarios al artículo 27). 6) En caso de que el Presidente de la República Bolivariana de Venezuela, hubiese decretado indulto a favor del penado. Véase comentarios al artículo 480. Efectos del Indulto y la Amnistía Artículo 29. Decretado el indulto, o verificados por el Juez o Jueza los supuestos de la amnistía, en cualquier estado y grado del proceso o del cumplimiento de la pena, se extinguirá la acción penal o la pena y cesará cualquier medida de coerción personal. El indulto produce la libertad inmediata del privado de libertad si fuera el caso. _________ ↈ _________ El indulto y la amnistía se diferencian en que el primero está referido al cese total o parcial de la pena impuesta, mientras que la amnistía es una forma de perdón del injusto típico, por lo tanto el indulto es exclusivo de la fase de ejecución mientras que la amnistía pudiese ocurrir en cualquier momento procesal. Es de destacar que la amnistía no se encuentra entre los supuestos del artículo 28, ya que entre estos supuestos se encuentra la extinción de la acción penal que es una consecuencia jurídica de la amnistía. Finalmente los indultos son concedidos por el Presidente de la República y la Amnistía por la Asamblea Nacional. Trámite de las Excepciones Durante la Fase Preparatoria Artículo 30. Las excepciones interpuestas durante la fase preparatoria se tramitarán en forma de incidencia, sin interrumpir la investigación y serán propuestas por escrito debidamente fundado ante el Juez o Jueza de Control, ofreciendo las pruebas que justifican los hechos en que se basan y acompañando a Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas documentación correspondiente, con expresa indicación de los datos de identificación y dirección de ubicación de las otras partes. Planteada la excepción, el Juez o Jueza notificará a las otras partes, para que dentro de los cinco días siguientes a su notificación, contesten y ofrezcan pruebas. La víctima será considerada parte a los efectos de la incidencia, aún cuando no se haya querellado, o se discuta su admisión como querellante. Si la excepción es de mero derecho, el Juez o Jueza sin más trámite, dictará resolución motivada dentro de los tres días siguientes al vencimiento del plazo de cinco días. De igual forma procederá en caso de no haberse ofrecido pruebas. En caso de haberse promovido pruebas, el Juez o Jueza, si la cuestión no es de mero derecho, convocará a todas las partes, sin necesidad de notificación previa, a una audiencia oral, que se celebrará dentro de los ocho días siguientes a la publicación del auto respectivo. En esta audiencia, cada una de las partes expondrá oralmente sus alegatos y presentará sus pruebas. Al término de la audiencia, el Juez o Jueza resolverá la excepción de manera razonada. La resolución que se dicte es apelable por las partes dentro de los cinco días siguientes a la celebración de la audiencia. El rechazo de las excepciones impedirá que sean planteadas nuevamente durante la fase intermedia por los mismos motivos. _________ ↈ _________ La reforma de septiembre de 2021, dio luz procesal a una zona gris del derecho procesal, que había sido debatida por la doctrina con poca acertividad, siendo la merjor interpretación a nuestro modo de ver la de tramitar la incidencia como se planteaba en el artículo 606 del Código de Procedimiento Civil, salvo en lo que respecta a los lapsos. Ahora no existe el lugar para la interpretación procesal siendo categórico el legislador en definir las formas procesales de esta incidencia. El escrito de promoción de las excepciones deberá estar debidamente fundamentado (el legislador prefiere el vocablo fundado que no es de nuestro agrado, pero debe reconocerse que este artículo en la reforma del 2021, fue redactado de manera mucho más elegante) y contener la identificación de la persona que lo presenta y la cualidad con la que lo hace, así como la dirección de ubicación de las otras partes, así como el ofrecimiento de pruebas anexando la documentación correspondiente. Una vez recibido el escrito de promoción de excepciones el juez o la jueza, notificará a las otras partes y a la víctima para que dentro de los cinco (5) días siguientes a su notificación, contesten y ofrezcan pruebas. En caso de que no hayan sido ofrecidas pruebas el juez o la jueza dictará resolución motivada dentro de los tres (3) días siguientes a que se haya cumplido el lapso de cinco (5) días, contados a partir de que conste en auto la práctica de la última de las notificaciones. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si se promovieron pruebas, se realizará una audiencia oral sin necesidad de notificación, aunque deberá constar en autos la convocatoria, dentro de los ochos días siguientes a la publicación del auto respectivo. La resolución que se dicte en esta audiencia será razonada, es decir motivada o fundamentada, y es apelable por las partes dentro de los cinco (5) días siguientes a la celebración de la audiencia. En el caso de la excepción prevista en el numeral 2° del artículo 28 referida a la falta de jurisdicción, la misma sólo será recurrible ante la Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia. La jurisprudencia patria señaló un error de términos ya que el artículo hace referencia al termino apelación aún cuando en el caso de una decisión que posibilita la decisión de un asunto a un tribunal extranjero, esta es una competencia exclusiva del Tribunal Supremo de Justicia. Al respecto el TSJ ha señalado: “Así entonces, visto que esta Sala Constitucional está en el deber de resguardar el principio de supremacía de las normas constitucionales en protección de la tutela judicial de los justiciables y, visto también que la excepción contenida en el numeral 2° del artículo 28 del Código Orgánico Procesal Penal, es de eminente orden público ya que la impugnación de la decisión que pudiera involucrar la jurisdicción de un sistema judicial extranjero, sólo puede ser resuelta por el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Político Administrativa y no por las Cortes de Apelaciones en lo Penal en sede ordinaria; hace una interpretación del cuarto aparte del artículo 30 del Código Orgánico Procesal Penal, en el entendido de que cuando se establece que la resolución que se dicte sobre las excepciones es apelable por las partes dentro de los cinco días siguientes a la celebración de la audiencia, se refiere a todas las excepciones contenidas en el artículo 28 eiusdem, no obstante, cuando se trate de la excepción de falta de jurisdicción de los tribunales venezolanos frente a los tribunales extranjeros, dicha excepción sólo será recurrible mediante la regulación de la jurisdicción ante la Sala Político Administrativa, conforme al artículo 56 del citado Código.” Sala Constitucional 13 de noviembre de 2015 Trámite de las Excepciones Durante la Fase Intermedia Artículo 31. Durante la fase intermedia, las excepciones serán opuestas en la forma y oportunidad establecidas en el Artículo 311 de este Código, y serán decididas conforme a lo allí previsto. Las excepciones no interpuestas durante la fase preparatoria podrán ser planteadas en la fase intermedia. _________ ↈ _________ Las excepciones propuestas durante la fase preparatoria no podrán ser planteadas en esta fase. Sólo las excepciones no planteadas podrán presentarse en esta fase. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Es necesario señalar que el artículo 311 (véase comentarios) sólo establece el lapso para la presentación de las excepciones (numeral 1), en cuanto a esta norma se refiere. Siendo este el que transcurre desde que se presenta la acusación hasta los cinco (5) días anteriores a que venza el plazo para que se realice la audiencia preliminar (véase comentarios al artículo 309). Es el artículo 313 en su numeral 4°, que señala que durante la celebración de la audiencia preliminar serán resueltas las excepciones opuestas. Excepciones Oponibles Durante la Fase de Juicio Oral. Trámite Artículo 32. Durante la fase de juicio oral, las partes sólo podrán oponer las siguientes excepciones: 1. La incompetencia del tribunal, si se funda en un motivo que no haya sido dilucidado en las fases preparatoria e intermedia. 2. La extinción de la acción penal por prescripción, salvo que el acusado o acusada renuncie a ella, o que se trate de las excepciones establecidas en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. 3. Las que hayan sido declaradas sin lugar por el Juez o Jueza de Control al término de la audiencia preliminar. Las excepciones durante esta fase deberán interponerse, por la parte a quien corresponda, en la oportunidad señalada en el último aparte del Artículo 327 de este Código, y su trámite se hará conforme a lo previsto en el Artículo 329 del mismo. El recurso de apelación contra la decisión que declare sin lugar las excepciones sólo podrá interponerse junto con la sentencia definitiva. _________ ↈ _________ Durante la fase de juicio las excepciones son restringidas para las partes en la siguiente forma: 1) Incompetencia del tribunal, sólo si es por un motivo no planteado durante las fases anteriores. 2) La prescripción de la acción penal. O las excepciones constitucionales como las relativas a la jurisdicción. 3) Las declaradas sin lugar en la audiencia preliminar. En esta fase las excepciones serán propuestas dentro de la exposición de las partes durante el debate (véase comentarios al artículo 327), y serán tramitadas como una incidencia (véase comentarios al artículo 329). Resolución de Oficio Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 33. El Juez o Jueza de control o el Juez o Jueza, o tribunal competente, durante la fase intermedia o durante la fase de juicio oral, podrá asumir de oficio la solución de aquellas excepciones que no hayan sido opuestas, siempre que la cuestión, por su naturaleza, no requiera la instancia de parte. _________ ↈ _________ En sus decisiones las juezas y los jueces pueden resolver algunas excepciones no propuestas de oficio, un ejemplo característico de ello es cuando en sus resoluciones, se pronuncian sobre su competencia para resolver el asunto, aún cuando esta cuestión no fue promovida como una excepción. No debe entenderse esto como una extralimitación de la actividad del juez, sino como una garantía adicional al debido proceso, ya que al resolverse estas posibles excepciones, se garantiza que la acción penal no tenía obstáculo alguno para su ejercicio. Efectos de las Excepciones Artículo 34. La declaratoria de haber lugar a las excepciones previstas en el Artículo 28 de este Código, producirá los siguientes efectos: 1. La del numeral 1, el señalado en el Artículo 36 de este Código. 2. La del numeral 2, remitir la causa al tribunal que corresponda su conocimiento. 3. La del numeral 3, remitir la causa al tribunal que resulte competente, y poner a su orden al imputado o imputada, si estuviere privado o privada de su libertad. 4. La de los numerales 4, 5 y 6, el sobreseimiento de la causa. _________ ↈ _________ En caso de que prosperen las excepciones se obtienen los siguientes efectos: 1) La espera a los resultados del proceso civil sobre el estado civil de la parte de que se trate. 2) Remisión del expediente. Véase comentarios al artículo 80. 3)Remisión de las actuaciones al tribunal competente con la puesta a disposición del imputado o imputada, si estuviese privado o privada de libertad. 4) En caso de ilegalidad de la acción, su extinción o el indulto, el sobreseimiento de la imputada o imputado. Extensión Jurisdiccional Artículo 35. Los tribunales penales están facultados para examinar las cuestiones civiles y administrativas que se presenten con motivo del conocimiento de los hechos investigados. En este supuesto, la parte interesada deberá explicar, en escrito motivado, las razones de hecho y de derecho en que se funda su Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas pretensión, conjuntamente con la copia certificada íntegra de las actuaciones que hayan sido practicadas a la fecha en el procedimiento extrapenal. Si el Juez o Jueza penal considera que la cuestión invocada es seria, fundada y verosímil, y que, además, aparece tan íntimamente ligada al hecho punible que se haga racionalmente imposible su separación, entrará a conocer y decidir sobre la misma, con el sólo efecto de determinar si el imputado o imputada ha incurrido en delito o falta. A todo evento, el Juez o Jueza penal considerará infundada la solicitud, y la declarará sin lugar, cuando, a la fecha de su interposición, no conste haberse dado inicio al respectivo procedimiento extrapenal, salvo causas plenamente justificadas a juicio del Juez o Jueza; o cuando el solicitante no consigne la copia certificada íntegra de las actuaciones pertinentes, a menos que demuestre la imposibilidad de su obtención. En este caso, el Juez o Jueza dispondrá lo necesario para obtener la misma. La decisión que se dicte podrá ser apelada dentro de los cinco días siguientes a su publicación. El trámite de la incidencia se seguirá conforme al previsto para las excepciones. _________ ↈ _________ Quien presente una cuestión civil debe asegurarse de presentar las copias certificadas de todas las actuaciones extrapenales, a los fines de que sean sometidas a la evaluación del juez o la jueza penal, quien si considera que la cuestión es seria, fundada y verosimil, e indisoluble del delito podrá conocer y decidir sobre esta a los efectos de poder determinar si el imputado a incurrido en delito o falta. Este trámite se realizará del mismo modo que las incidencias en las excepciones. Véase comentarios al articulo 31. Prejudicialidad Civil Artículo 36. Si la cuestión prejudicial se refiere a una controversia sobre el estado civil de las personas que, pese a encontrarse en curso, aun no haya sido decidida por el tribunal civil, lo cual deberá acreditar el proponente de la cuestión consignando copia certificada íntegra de las actuaciones pertinentes, el Juez o Jueza penal, si la considera procedente, la declarará con lugar y suspenderá el procedimiento hasta por el término de seis meses a objeto de que la jurisdicción civil decida la cuestión. A este efecto, deberá participarle por oficio al Juez o Jueza civil sobre esta Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas circunstancia para que éste o ésta la tenga en cuenta a los fines de la celeridad procesal. Si opuesta la cuestión prejudicial civil, aún no se encontrare en curso la demanda civil respectiva, el Juez o Jueza, si la considera procedente, le acordará a la parte proponente de la misma, un plazo que no excederá de treinta días hábiles para que acuda al tribunal civil competente a objeto de que plantee la respectiva controversia, y suspenderá el proceso penal hasta por el término de seis meses para la decisión de la cuestión civil. Decidida la cuestión prejudicial, o vencido el plazo acordado para que la parte ocurra al tribunal civil competente sin que ésta acredite haberlo utilizado, o vencido el término fijado para la duración de la suspensión, sin que la cuestión prejudicial haya sido decidida, el tribunal penal revocará la suspensión, convocará a las partes, previa notificación de ellas, a la reanudación del procedimiento, y, en audiencia oral, resolverá la cuestión prejudicial ateniéndose para ello a las pruebas que, según la respectiva legislación, sean admisibles y hayan sido incorporadas por las partes. _________ ↈ _________ En caso de que exista un asunto civil relacionado específicamente con el estado civil de una de las personas, y que a los efectos de la determinación de la responsabilidad penal de la imputada o imputado, sea menester su resolución el juez o jueza otorgará un plazo de hasta 30 días para que se intente la acción civil, y suspenderá el proceso hasta por seis meses. Si el asunto no ha sido resuelto al termino, se levantará la suspensión y el juez o la jueza, resolverá el asunto conforme a la pruebas, que la legislación civil sean admisibles y y se hayan incorporado al asunto. Juzgamiento de Altos Funcionarios y Altas Funcionarias Artículo 37. Cuando para la persecución penal se requiera la previa declaratoria de haber mérito para el enjuiciamiento, el o la Fiscal que haya conducido la investigación preliminar se dirigirá a el o la Fiscal General de la República a los efectos de que éste o ésta, solicite de ser pertinente, la declaratoria de haber lugar al enjuiciamiento. Hasta tanto decida la instancia judicial correspondiente, o cualquiera otra instancia establecida por la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las de los Estados u otras Leyes, no podrán realizarse contra el funcionario Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas investigado actos que impliquen una persecución personal, salvo las excepciones establecidas en este Código. La regulación prevista en este Artículo no impide la continuación del procedimiento respecto a los otros imputados. _________ ↈ _________ El proceso penal en el caso de Altos Funcionarios y Altas Funcionarias, tiene dos partes, la primera es que el fiscal que conduzca la investigación preliminar, deberá solicitar al Fiscal General de la República la declaratoria de haber lugar al enjuiciamiento, que deberá tramitar el Fiscal General de la República ante las instancias que prevé la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela o la que corresponda según la ley o las constituciones federales. Luego de esto el proceso podrá continuar normalmente. En el caso de existir otros imputados su proceso no se paralizará. Capítulo III De las Alternativas a la Prosecución del Proceso Sección Primera Del Principio de Oportunidad Supuestos Artículo 38. El o la Fiscal del Ministerio Público podrá solicitar al Juez o Jueza de Control autorización para prescindir, total o parcialmente, del ejercicio de la acción penal, o limitarla a alguna de las personas que intervinieron en el hecho, en cualquiera de los supuestos siguientes: 1. Cuando se trate de un hecho que por su insignificancia o por su poca frecuencia no afecte gravemente el interés público, excepto, cuando el máximo de la pena exceda de los ocho años de privación de libertad, o se cometa por un funcionario o funcionaria, empleado público o empleada pública, en ejercicio de su cargo o por razón de el. 2. Cuando la participación del imputado o imputada, en la perpetración del hecho se estime de menor relevancia, salvo que se trate de un delito cometido por funcionario o funcionaria, empleado público o empleada pública, en ejercicio de su cargo o por razón de el. 3. Cuando en los delitos culposos el imputado o imputada, haya sufrido a consecuencia del hecho, daño físico o moral grave que torne desproporcionada la aplicación de una pena. 4. Cuando la pena o medida de seguridad que pueda imponerse por el hecho o la infracción, de cuya persecución se prescinde, carezca Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas de importancia en consideración a la pena o medida de seguridad ya impuesta, o a la que se debe esperar por los restantes hechos o infracciones, o a la que se le impuso o se le impondría en un procedimiento tramitado en el extranjero. Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, el delito de corrupción, delitos que causen grave daño al patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos graves contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra. _________ ↈ _________ El principio de oportunidad, creemos que se trata de una segunda oportunidad, ya que el nominatura de la norma no pareciese vincularse con el texto de esta. Es una especie de perdón otorgado por el Ministerio Público en razón de la relativa poca importancia de los hechos que se imputan. Es distinto al sobreseimiento, respecto a que en estos casos si hay alguna certeza de que el imputado o imputada participaron en el hecho y posiblemente pudiesen llegar a ser acusados y presentados en juicio. Sin embargo, la magnitud del daño causado, o su escasa participación en los hechos. En estos casos una defensa diligente puede solicitar a la representación fiscal, esta solución procesal. Efectos Artículo 39. Si el tribunal admite la aplicación de alguno de los supuestos previstos en el Artículo anterior, se produce la extinción de la acción penal con respecto al autor o partícipe en cuyo beneficio se dispuso. Si la decisión tiene como fundamento la insignificancia del hecho, sus efectos se extienden a todos los que reúnan las mismas condiciones. El Juez o Jueza, antes de resolver respecto de la solicitud fiscal, procurará oír a la víctima. _________ ↈ _________ El legislador previó el principio de la equidad en esta norma, siendo que el efecto de declarar con lugar a un imputado el principio de oportunidad, debería ser extendida al resto de los imputados si los hubiere, y siempre que el motivo sea la insignificancia del hecho. Igualmente se rescatan el principio de protección a la victima, ya que se procurará Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas oír a esta antes de resolver el asunto, para ello el juez o la jueza podrán celebrar una audiencia especial, o se realizará en la audiencia de presentación o imputación. Supuesto Especial Artículo 40. El o la Fiscal del Ministerio Público solicitará al Juez o Jueza de Control autorización para aplicar el presente supuesto especial, cuando se trate de hechos producto de la delincuencia organizada o de la criminalidad violenta y el imputado o imputada colabore eficazmente con la investigación, aporte información esencial para evitar que continúe el delito o se realicen otros, ayude a esclarecer el hecho investigado u otros conexos, o proporcione información útil para probar la participación de otros imputados o imputadas, siempre que la pena que corresponda al hecho punible por el cual se le investiga, sea menor o igual que la de aquellos cuya persecución facilita o continuación evita. Admitida la solicitud del Ministerio Público, la causa seguida al informante se separará, ordenándose el resguardo de aquél en un establecimiento que garantice su integridad física, para lo cual cooperarán todos los organismos del Estado que se requiera. El Juez o Jueza competente para dictar sentencia, en la oportunidad correspondiente, rebajará la pena aplicable a la mitad de la sanción establecida para el delito que se le impute al informante, cuando hayan sido satisfechas las expectativas, lo cual deberá constar en el escrito de acusación. En todo caso, el Estado adoptará las medidas necesarias para garantizar la integridad física del informante. _________ ↈ _________ Para el caso de los imputados que funjen como informantes o colaboradores del Ministerio Público, en el caso de delitos relacionados con criminalidad violenta o delincuencia organizada, el Ministerio Público solicitará al Juez o Jueza de la causa la aplicación del supuesto especial del principio de oportunidad, y si es aceptada la solicitud, se separará la causa como como medida inicial de protección, y se ordenará su resguardo en un establecimiento donde se pueda garantizar su seguridad. Una vez hayan sido satisfechas las expectativas del Ministerio Público respecto a la información y/colaboración del informante, se dejará constancia de ello en la acusación fiscal, y el juez a quien corresponda dictar sentencia la rebajará en la mitad. No se indica que sea el juez de juicio, ya que el supuesto especial no limita al imputado a realizar una admisión de hechos, que le permita beneficios adicionales al previsto en este artículo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Sección Segunda De los Acuerdos Reparatorios Procedencia Artículo 41. El Juez o Jueza podrá, desde la fase preparatoria, aprobar acuerdos reparatorios entre el imputado o imputada y la víctima, cuando: 1. El hecho punible recaiga exclusivamente sobre bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial. 2. Cuando se trate de delitos culposos contra las personas. A tal efecto, deberá el Juez o Jueza verificar que quienes concurran al acuerdo hayan prestado su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos, y que efectivamente se está en presencia de un hecho punible de los antes señalados. Se notificará a el o la Fiscal del Ministerio Público a cargo de la investigación para que emita su opinión sobre la viabilidad del acuerdo reparatorio. El cumplimiento del acuerdo reparatorio extinguirá la acción penal respecto del imputado o imputada que hubiere intervenido en el. Cuando existan varios imputados o imputadas o víctimas, el proceso continuará respecto de aquellos que no han concurrido al acuerdo. Cuando se trate de varias víctimas, podrán suscribirse tantos acuerdos reparatorios, como víctimas existan por el mismo hecho. A los efectos de la previsión contenida en el aparte siguiente, se tendrá como un único acuerdo reparatorio, el celebrado con varias víctimas respecto del mismo hecho punible. En el supuesto previsto en el numeral primero de este Artículo, sólo se podrá aprobar un nuevo acuerdo reparatorio a favor del imputado o imputada, después de transcurridos tres años desde la fecha de cumplimiento de un anterior acuerdo. A tal efecto, el Tribunal Supremo de Justicia, a través del órgano del Poder Judicial que designe, llevará un registro automatizado de los ciudadanos y ciudadanas a quienes les hayan sido aprobado acuerdos reparatorios y la fecha de su realización. En caso de que el acuerdo reparatorio se efectúe después que el o la Fiscal del Ministerio Público haya presentado la acusación, y ésta haya sido admitida, se requerirá que el imputado o imputada, en la audiencia preliminar, o antes de la apertura del debate, si se trata de un procedimiento abreviado, admita los hechos objeto de la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas acusación. De incumplir el acuerdo, el Juez o Jueza pasará a dictar la sentencia condenatoria, conforme al procedimiento por admisión de los hechos. _________ ↈ _________ El acuerdo preparatorio es un medio de conciliación económica entre el sujeto activo y pasivo del delito, que debe ser homologado por el Juez o Jueza de control, previo cumplimiento de las condiciones para su homologación y acuerdo. En primer lugar que el daño proveniente del delito tenga una naturaleza patrimonial, es decir, que fácilmente pueda establecerse una cuantificación, o el caso de delitos culposos contra las personas, como por ejemplo los accidentes de tránsito, o cualquier otro donde no hubiese mediado la intencionalidad del sujeto activo. En el caso de los delitos sobre bienes patrimoniales, el legislador ha previsto que una misma persona sólo puede ser beneficiaria de esta alternativa procesal una vez cada tres años contados desde que se otorga el beneficio. Dejando sin límites a los delitos culposos, en atención precisamente a la no intencionalidad de causar el daño. El acuerdo reparatorio es un medio de prosecución del proceso, es decir una alternativa procesal, que evita a las partes y al Estado, la continuación de un proceso hasta la etapa de juicio, y no puede ser considerado, por los sujetos en contra de quien se siga el proceso como un medio de escape de su responsabilidad penal. En ese sentido el legislador ha establecido, que si el acuerdo reparatorio tiene lugar después de admitida la acusación y antes de la apertura del debate, se sume a los requisitos la admisión total de los hechos por parte de la acusada o acusado, para que en caso de incumplimiento, sea aplicada la sanción correspondiente al delito, sin la necesidad del juicio oral y público. Plazos para la Reparación. Incumplimiento Artículo 42. Cuando la reparación ofrecida se haya de cumplir en plazos o dependa de hechos o conductas futuras, se suspenderá el proceso hasta la reparación efectiva o el cumplimiento total de la obligación. El proceso no podrá suspenderse sino hasta por tres meses. De no cumplir el imputado o imputada el acuerdo en dicho lapso, sin causa justificada, a juicio del Tribunal, el proceso continuará. En caso de que el acuerdo se hubiere realizado después de admitida la acusación o antes de la apertura del debate, si se trata de un procedimiento abreviado, el Juez o Jueza procederá a dictar la sentencia condenatoria correspondiente, fundamentada en la admisión de los hechos realizada por el imputado o imputada, conforme al procedimiento por admisión de los hechos. En el supuesto de incumplimiento, los pagos y prestaciones efectuados no serán restituidos. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Los acuerdos reparatorios bien pueden cumplirse de inmediato o a plazos, de acuerdo al arreglo de las partes, sin embargo, el plazo máximo que puede concederse es de tres meses. Regularmente hecho el acuerdo reparatorio, sea este de cumplimiento inmediato o a plazos, los tribunales fijan lo que en la práctica denominamos una audiencia de cumplimiento, que tiene por finalidad escuchar a las partes en lo referente a la satisfacción o no en el cumplimiento de los acuerdos reparatorios. Y es entonces cuando los efectos de extinción de la acción penal, en caso de cumplimiento o continuación del proceso en caso de incumplimiento. O Pase el Juez o Jueza de control a emitir sentencia si hubo en virtud del momento procesal en el que operó la alternativa de prosecución del proceso la admisión de los hechos. Sección Tercera De la Suspensión Condicional del Proceso Requisitos Artículo 43. En los casos de delitos cuya pena no exceda de ocho (08) años en su límite máximo, el imputado o imputada, podrá solicitar al Juez o Jueza de Control, o al Juez o Jueza de Juicio, si se trata del procedimiento abreviado, la suspensión condicional del proceso, y el Juez o Jueza correspondiente podrá acordarlo, siempre que el o la solicitante admita plenamente el hecho que se le atribuye, aceptando formalmente su responsabilidad en el mismo, y no se encuentre sujeto a esta medida por otro hecho, ni se hubiere acogido a esta alternativa dentro de los tres años anteriores. A tal efecto, el Tribunal Supremo de Justicia, a través del órgano del Poder Judicial que designe, llevará un registro automatizado de los ciudadanos y ciudadanas a quienes les haya suspendido el proceso por otro hecho. La solicitud deberá contener una oferta de reparación del daño causado por el delito y el compromiso del imputado o imputada de someterse a las condiciones que le fueren impuestas por el tribunal, conforme a lo dispuesto en el Artículo 45 de este Código. La oferta podrá consistir en la conciliación con la víctima o en la reparación natural o simbólica del daño causado. Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, el delito de corrupción, delitos que causen grave daño al patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas organizada, violaciones graves a los derechos humanos, lesa humanidad y delitos graves contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra. _________ ↈ _________ Entre las formulas de prosecución del proceso, la suspensión condicional, es la única que puede solicitar unipersonalmente el imputado o imputada, para ello bastará, si no es beneficario simultáneamente de esta fórmula en un proceso distinto, o si ya fue sobreseída la causa, en la que se le concedió y han pasado más de tres (3) años, que realice la solicitud al Juez o Jueza, esto puede ser bien por escrito u oralmente en las audiencias que se susciten en la fase preparatoria e intermedia. Para ello el imputado o imputada, deberá realizar una total admisión de los hechos y presentar una oferta de reparación del daño, que puede ser simbólica o patrimonial (sin que se considere un acuerdo reparatorio). Hay una serie de delitos para los cuales está solución no es está permitida, por la naturaleza especialmente dañosa de los antijurídicos típicos. Tráfico de Drogras de Menor y Mayor Cuantía: La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, determinó de vinculante en su sentencia del 18 de diciembre de 2014, la siguiente definición “En este contexto, esta Sala debe considerar como tráfico de menor cuantía de drogas, semillas, resinas y plantas los supuestos atenuados del tráfico previstos en los artículos 149, segundo aparte, y 151, primer aparte, de la Ley Orgánica de Drogas, los demás tipos penales contemplados en los artículos señalados conformaran el tráfico ilícito de mayor cuantía de drogas, semillas, resinas y plantas”. Procedimiento Artículo 44. A los efectos del otorgamiento o no de la medida, el Juez o Jueza oirá a el o la Fiscal, al imputado o imputada y a la víctima si está presente, haya participado o no en el proceso, y resolverá, en la misma audiencia. La resolución fijará las condiciones bajo las cuales se suspende el proceso, y aprobará, negará o modificará la oferta de reparación presentada por el imputado o imputada, conforme a criterios de razonabilidad. En caso de existir oposición de la víctima y del Ministerio Público, el Juez o Jueza deberá negar la petición. Esta decisión no tendrá apelación y se ordenará la apertura del juicio oral y público. La suspensión del proceso podrá solicitarse, en cualquier momento, luego de admitida la acusación presentada por el Ministerio Público y hasta antes de acordarse la apertura del juicio oral y público, o, en caso de procedimiento abreviado, una vez presentada la acusación y antes de la apertura del debate. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En la audiencia en donde se ventile la solicitud de prosecución del proceso a través de la suspensión condicional del mismo, que normalmente es la audiencia preliminar el Juez o la Jueza deberá oír a la victima y al representante del Ministerio Público, si ambos se oponen (no sólo uno de ellos), el Juez por mandato de la norma debe ordenar la apertura del juicio oral y público. El último párrafo de la norma no debe interpretarse como una prohibición de presentarse la solicitud antes de la fase preliminar, es la apertura de la posibilidad de que se realice antes del juicio oral y público. Pero si es importante destacar que el requisito varía del modo siguiente: antes de admitida la acusación en la audiencia preliminar el imputado o imputada debe “aceptar”los hechos que se le imputan, luego de admitida la acusación, el imputado o imputada debe “admitir” dichos hechos como uno de los requisitos para que pudiese optar al beneficio de prosecución del proceso. Condiciones Artículo 45. El Juez o Jueza fijará el plazo del régimen de prueba, que no podrá ser inferior a un año ni superior a dos, y determinará las condiciones que deberá cumplir el imputado o imputada, entre las siguientes: 1. Residir en un lugar determinado. 2. Prohibición de visitar determinados lugares o personas. 3. Abstenerse de consumir drogas o sustancias estupefacientes o psicotrópicas y de abusar de las bebidas alcohólicas. 4. Participar en programas especiales de tratamiento, con el fin de abstenerse de consumir sustancias estupefacientes o psicotrópicas o bebidas alcohólicas. 5. Comenzar o finalizar la escolaridad básica si no la tiene cumplida, aprender una profesión u oficio o seguir cursos de capacitación en el lugar o la institución que determine el Juez o Jueza. 6. Prestar servicios o labores a favor del Estado o instituciones de beneficio público. 7. Someterse a tratamiento médico o psicológico. 8. Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar, en el plazo que el tribunal determine, un oficio, arte o profesión, si no tiene medios propios de subsistencia. 9. No poseer o portar armas. 10. No conducir vehículos, si éste hubiere sido el medio de comisión del delito. A proposición del Ministerio Público, de la víctima o del imputado o imputada, el Juez o Jueza podrá acordar otras condiciones de conducta similares, cuando estime que resulten convenientes. En todo caso, el imputado o imputada deberá cumplir con la oferta de reparación acordada por el Juez o Jueza, y someterse a la vigilancia que determine éste o ésta. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El régimen de prueba estará sujeto a control y vigilancia por parte del delegado o delegada de prueba que designe el Juez o Jueza, y en ningún caso, el plazo fijado podrá exceder del término medio de la pena aplicable. _________ ↈ _________ Finalmente si la Suspensión Condicional del Proceso, es acordada, el imputado o imputada deberá cumplir durante un año y por no más de dos, las condiciones a que el Juez y la Jueza lo hay impuesto y será una de las previstas en este artículo o similar a ella. Podrá designarse un delegado o delegada de prueba que ejercerá el control y vigilancia del cumplimiento de las condiciones. Adicionalmente el beneficiario deberá satisfacer la oferta de reparación con las modificaciones o del modo en que hubiese sido acordada. Efectos Artículo 46. Finalizado el plazo o régimen de prueba, el Juez o Jueza convocará a una audiencia, notificando de la realización de la misma al Ministerio Público, al imputado o imputada y a la víctima, y, luego de verificado el total y cabal cumplimiento de todas las obligaciones impuestas, podrá decretar el sobreseimiento de la causa. _________ ↈ _________ Se convocará a una audiencia de cumplimiento, a los fines de verificar por parte del tribunal el cumplimiento de las condición y satisfacción de la oferta. Podrá entonces el Juez o la Jueza decretar el sobreseimiento de la causa. Revocatoria Artículo 47. Si el acusado o acusada incumple en forma injustificada alguna de las condiciones que se le impusieron, o de la investigación que continúe realizando el Ministerio Público surgen nuevos elementos de convicción que relacionen al acusado o acusada con otro u otros delitos, el Juez o Jueza oirá al Ministerio Público, al acusado o acusada y a su defensa. Notificada la víctima debidamente para la realización de la audiencia, su incomparecencia no suspende el acto. El Juez o Jueza decidirá mediante auto razonado acerca de las siguientes posibilidades: 1. La revocación de la medida de suspensión del proceso, y en consecuencia, la reanudación del mismo, procediendo a dictar la sentencia condenatoria, fundamentada en la admisión de los Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas hechos efectuada por el acusado o acusada al momento de solicitar la medida. 2. En lugar de la revocación, el Juez o Jueza puede, por una sola vez, ampliar el plazo de prueba por un año más, previo informe del delegado o delegada de prueba y oída la opinión favorable del Ministerio Público y de la víctima, si está presente. 3. Si el acusado o acusada es procesado o procesada por la comisión de un nuevo hecho punible, salvo que se trate de delitos culposos contra las personas, el Juez o Jueza, una vez admitida la acusación por el nuevo hecho, revocará la suspensión condicional del proceso y resolverá lo pertinente. 4. En caso de revocatoria de la suspensión condicional del proceso, los pagos y prestaciones efectuados no serán restituidos. _________ ↈ _________ Puede, durante el lapso de prueba, ocurrir tanto el incumplimiento de las condiciones o la no ejecución de la oferta de reparación del daño. En esos casos se convocará audiencia para oír al acusado o acusada, al fiscal y a la víctima si asiste. El Juez o Jueza podrá, en todo caso, levantar la suspensión, y pronunciar condenatoria en virtud de la admisión de los hechos. Ampliar por un año más el período de prueba. En caso de que durante el período de prueba el beneficiario incurriera en un delito doloso, admitida la acusación por este nuevo delito el Juez o Jueza levantará la suspensión condicional del proceso, y sentenciará por la admisión de hechos previa. Notificando al tribunal por donde se ventile el nuevo proceso. Sección Cuarta Disposición Común Suspensión de la Prescripción Artículo 48. Durante el plazo del acuerdo para el cumplimiento de la reparación a que se refiere el Artículo 42 de este Código y el período de prueba de que trata el Artículo 45 del mismo, quedará en suspenso la prescripción de la acción penal. _________ ↈ _________ Para el caso del acuerdo reparatorio y la suspensión condicional del proceso, queda suspendida la prescripción, como una medida de seguridad que garantice la no prescripción de la acción penal, en caso de que el beneficiario o beneficiaria de cualquiera de estas alternativas procesales, incumpla y pudiese intentar alegar la prescripción de la acción penal para no cumplir su condena. Capítulo IV De la Extinción de la Acción Penal Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Causas Artículo 49. Son causas de extinción de la acción penal: 1. La muerte del imputado o imputada. 2. La amnistía. 3. El desistimiento o el abandono de la acusación privada en los delitos de instancia de parte agraviada. 4. El pago del máximo de la multa, previa la admisión del hecho, en los hechos punibles que tengan asignada esa pena. 5. La aplicación de un criterio de oportunidad, en los supuestos y formas previstos en este Código. 6. El cumplimiento de los acuerdos reparatorios. 7. El cumplimiento de las obligaciones y del plazo de suspensión condicional del proceso, luego de verificado por el Juez o Jueza, en la audiencia respectiva. 8. La prescripción, salvo que el imputado o imputada renuncie a ella, o se encuentre evadido o prófugo de la justicia por alguno de los delitos señalados en el último aparte del Artículo 43 de este Código. _________ ↈ _________ La extinción de la acción penal, es la muerte de la oportunidad que tiene el Ministerio Público o la víctima para intentar a través de los medios que prevé este Código, la determinación de la responsabilidad penal de una o varias personas. Estando prohibida la doble persecución de una misma persona por un hecho determinado. La extinción de la acción penal libera a cualquier posible imputado de toda responsabilidad de naturaleza penal. TÍTULO II DE LA ACCIÓN CIVIL Acción Civil Artículo 50. La acción civil para la restitución, reparación e indemnización de los daños y perjuicios causados por el delito, sólo podrá ser ejercida por la víctima o sus herederos o heredera, contra el autor o autora y los o las partícipes del delito y, en su caso, contra el tercero o tercera civilmente responsable. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Una de las finalidades del proceso es la reparación del daño causado a la victima o victimas si las hubiere, dentro del proceso penal, sin necesidad de recurrir a la jurisdicción civil, estando facultado el Juez o la Jueza penal para decidir sobre el asunto. Véase comentarios a los artículos 413 y siguientes. Intereses Públicos y Sociales Artículo 51. Cuando se trate de delitos que han afectado el patrimonio de la República, de los Estados o de los Municipios la acción civil será ejercida por el Procurador o Procuradora General de la República, o por los Procuradores o Procuradoras de los Estados o por los o las Síndicos Municipales, respectivamente, salvo cuando el delito haya sido cometido por un funcionario público o funcionaria pública en el ejercicio de sus funciones, caso en el cual corresponderá al Ministerio Público. Cuando los delitos hayan afectado intereses colectivos o difusos la acción civil será ejercida por el Ministerio Público. Cuando en la comisión del delito haya habido concurrencia de un particular con el funcionario público o funcionaria pública, el ejercicio de la acción civil corresponderá al Ministerio Público. El Procurador o Procuradora General de la República o el o la Fiscal General de la República, según el caso, podrán decidir que la acción sea planteada y proseguida por otros órganos del Estado o por entidades civiles. _________ ↈ _________ Existe la posibilidad, de que la acción civil de reparación o indemnización, deba ser intentada por quienes ejercen la representación de los Órganos del Poder Público, en sus distintos niveles territoriales, con las excepciones previstas en este artículo, en cuyo caso le corresponderá al Ministerio Público su ejercicio. En todo caso los jueces y juezas así como los Fiscales del Ministerio que conozcan de estos asuntos en donde son la República, los Estados o los Municipios las victimas directas de los hechos, a los fines de que sus representantes ante los entes judiciales puedan ejercer los derechos que les asisten a las referidas entidades político territoriales. Al respecto el TSJ ha señalado: Siendo así, con independencia que, eventualmente pudieren afectarse los intereses patrimoniales de la República, mediante una decisión, en el ámbito de un proceso penal contra un particular, de la cual se derive una acción civil, por responsabilidad solidaria, -lo cual durante su desarrollo no se puede prever- no es precisamente en el marco de ese juicio donde se podrían ver afectados tales intereses, sino dentro del proceso civil, derivado de la acción penal. Por lo que, consecuentemente, tales privilegios solo son oponibles en este Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas proceso y no en el penal donde sólo se define o juzga la responsabilidad de quien resulta encausado. No obstante lo anterior, la Sala considera, necesario que la República se encuentre advertida, con el objeto de disponer de los medios adecuados para su defensa, a través del Procurador o Procuradora General de la República, de los procesos penales donde pudiera resultar solidariamente responsable en un ulterior proceso civil para la reparación de los daños e indemnización de los perjuicios por la comisión de un hecho punible, que conlleve a la afectación directa o indirecta de sus derechos, bienes o intereses patrimoniales, en razón de lo cual, se establece que es obligación de los órganos judiciales notificar a su representante –Procurador o Procuradora General de la República- del desarrollo e incidencias en los procesos penales contra particulares de los cuales pudiera devenir tal responsabilidad civil, sin que su intervención comporte el ejercicio de los privilegios dispuestos en la ley orgánica que la rige –suspensión del proceso por los lapsos a los que se contrae su articulado-, pues el uso de los mismos en los juicios de esta índole, comportaría una violación al principio de la celeridad que debe regir los procesos penales. De manera que, y así se establece con carácter vinculante para todos los tribunales de la República, incluso para las demás Salas de este Tribunal Supremo de Justicia, en los juicios penales contra particulares, de donde pudiera derivarse responsabilidad civil solidaria para el Estado, existe la obligación de los funcionarios judiciales de notificar al Procurador General de la República, o de quien actúe en su nombre, de las actuaciones judiciales que se lleven a cabo en el transcurso de los mismos, con el objeto de advertir sobre una ulterior responsabilidad civil solidaria por la comisión de un delito, sin que ello comporte el uso de la prerrogativas de ley concedidas a la República en los procesos en los cuales tenga interés. Entendiéndose, que la obligación de notificar con las formalidades de ley, y el uso de los privilegios de la República nacen en el marco del proceso civil interpuesto, para la reparación de los daños y la indemnización de los perjuicios, con ocasión de la comisión de un hecho punible, habida cuenta del carácter personalísimo de la acción penal, donde se juzga exclusivamente la responsabilidad del encausado. Así las cosas, y en síntesis de lo establecido, las prerrogativas procesales concedidas a la República, mediante la notificación de los asuntos judiciales en los cuales tenga ésta interés, a través de la Procuraduría General de la República, en los procesos civiles por responsabilidad solidaria derivados de la acción penal contra terceros, deben ejecutarse de la siguiente manera: i- Si la acción civil por responsabilidad solidaria, se intenta paralelamente con la acción penal, ante la jurisdicción civil, conforme a las reglas previstas en el artículo 1.185 del Código Civil y siguientes, es obligación del Juez que conoce de esta Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas acción civil, la notificación de dicho proceso, con las formalidades de ley, al Procurador General de la República, para que el Estado ejerza, a través de su titular, el derecho a la defensa y haga uso de las prerrogativas de ley. Así mismo, es obligación del juez que conoce de la acción penal la notificación del ejercicio de la misma a la Procuraduría General de la República, pero en este caso, ésta no podrá hacer uso de sus privilegios procesales. ii. Si la acción civil por responsabilidad solidaria, se intenta con posterioridad a la acción penal, una vez que medie sentencia definitivamente firme, ante la jurisdicción civil, conforme a las reglas previstas en el artículo 1.185 del Código Civil y siguientes, es obligación del Juez que conoce de esta acción civil, la notificación de dicho proceso al Procurador General de la República, a los fines ut supra indicados. iii. Si la acción civil por responsabilidad solidaria, se ejerce por ante la jurisdicción penal, para la reparación de los daños y la indemnización de los perjuicios, de acuerdo a lo establecido en el artículo 422 del Código Orgánico Procesal Penal, una vez culminada la penal, mediante una sentencia condenatoria definitivamente firme, surge la obligación del funcionario judicial de notificar a la Procuraduría General de la República, en representación de los intereses de la República, a los fines legales expuestos. Sala Constitucional 22 de febrero de 2012 Ejercicio Artículo 52. La acción civil se ejercerá, conforme a las reglas establecidas por este Código, después que la sentencia penal quede firme; sin perjuicio del derecho de la víctima de demandar ante la jurisdicción civil. La pretensión civil, cuando se trate de delitos previstos en la Ley contra la Corrupción, deberá ser formulada por el Ministerio Público conjuntamente con la acusación fiscal o de manera individual acompañando la sentencia condenatoria, pero corresponderá al Juez de Juicio pronunciarse sobre su admisibilidad, una vez que aquella sea definitivamente firme, conforme a lo previsto en el Título IX del procedimiento para la reparación del daño y la indemnización de perjuicios de acuerdo a este Código en sus Artículos 413 y siguientes. _________ ↈ _________ La acción civil ante el Juez o la Jueza penal, es potestativo a la víctima, ya que esta siempre podrá (dentro del espacio de tiempo que la prescripción permita) ejercer la acción civil ya sea en la jurisdicción penal conforme a lo previsto en este Código en los Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas artículos 413 y siguientes o bien por el proceso ordinario ante una Jueza o Juez Civil, para lo cual la copia certificada de la sentencia será plena prueba. El el caso de los delitos previstos en la Ley Contra la Corrupción, siendo que la víctima directa es el Estado, este previó, que la acción civil se ejerciera directamente en el momento de la acusación (fase preliminar) o una vez dictada la sentencia, en todo caso, la acción civil deberá esperar la existencia de una condenatoria definitivamente firme. Suspensión Artículo 53. La prescripción de la acción civil derivada de un hecho punible se suspenderá hasta que la sentencia penal esté firme. _________ ↈ _________ El inicio de la suspensión de la acción civil, se cuenta desde el momento en que es presentada la acusación o la querella, ya que la mera imputación hecha por el Ministerio Público no basta para dar inicio a la suspensión de la prescripción, es preciso señalar que se trata de la prescripción civil, respecto a los daños y perjuicios ocasionados, y estará sujeta a las condiciones y modos previstos en el Código Civil. Delegación Artículo 54. Las personas que no estén en condiciones socioeconómicas para demandar podrán delegar en el Ministerio Público el ejercicio de la acción civil. Del mismo modo, la acción derivada de la obligación del Estado a indemnizar a las víctimas de violaciones a los derechos humanos que le sean imputables, podrá delegarse en la Defensoría del Pueblo, cuando dicha acción no se hubiere delegado en el Ministerio Público. El Ministerio Público, en todo caso, propondrá la demanda cuando quien haya sufrido el daño sea un incapaz que carezca de representante legal. _________ ↈ _________ La víctimas siempre pueden delegar su representación en el Ministerio Público, lo cual de hecho es bastante común, sin embargo, la delegación para el ejercicio de la acción civil, debe ser expresa, y bien puede señalarse en el mismo instrumento de la delegación en general o en un documento separado. La defensoría del Pueblo también podrá ser delegada por las victimas de violaciones a los derechos humanos (es decir para actuar contra el propio Estado, en búsqueda de indemnización), siempre que no se hubiere delegado en el Ministerio Público, ya que sólo uno de los entes podrá ejercer la representación para el ejercicio de la acción civil. En el caso de personas incapaces que no estén representadas legalmente de acuerdo a las previsiones del Código Civil, el Ministerio Público ejercerá su representación plena. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO III DE LA JURISDICCIÓN Capítulo I Disposiciones Generales Jurisdicción Penal Artículo 55. La jurisdicción penal es ordinaria o especial, en los términos establecidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y en las leyes. _________ ↈ _________ El numeral 4to del artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece el derecho de toda persona a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias, o especiales, con las garantías establecidas en dicha Constitución y en la ley, es decir establece las categorías de la jurisdicción en ordinaria y especial. Descartando la posibilidad de juzgamiento por tribunales improvisados para un caso particular. Jurisdicción Ordinaria Artículo 56. Corresponde a los tribunales ordinarios el ejercicio de la jurisdicción para la decisión de los asuntos sometidos a su conocimiento, conforme a lo establecido en este Código y leyes especiales, y de los asuntos penales cuyo conocimiento corresponda a los tribunales venezolanos según el Código Penal, los tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República Bolivariana de Venezuela. La falta de jurisdicción de los tribunales venezolanos será declarada, a instancia de parte, por el tribunal que corresponda, según el estado del proceso. La decisión será recurrible por ante el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Político-Administrativa. _________ ↈ _________ Todos y todas aquellas que cometan un delito o una falta en el espacio geográfico de la República, serán penados con arreglo a la ley venezolana, de conformidad con lo previsto por el artículo 3 del Código Penal Venezolano, así como del artículo 1 de este Código (véanse sus comentarios). Esa es de por si la jurisdicción ordinaria penal venezolana. Y están sujetos a ella los señalados en el artículo 4 del Código Penal. En caso de que una de las partes solicite la declaratoria de falta de jurisdicción de los tribunales penales para conocer del asunto, el tribunal, sea este de Control o de Juicio, dependiendo de la fase procesal, el tribunal que este conociendo del asunto lo resolverá, Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas y su decisión será recurrible ante el Tribunal Supremo de Justicia en su Sala PolíticoAdministrativa. Distribución de Funciones Artículo 57. La distribución de las respectivas funciones entre los distintos órganos del mismo tribunal y entre los jueces y juezas y funcionarios y funcionarias que lo integren, se establecerá, conforme a lo dispuesto en este Código, la ley y los reglamentos internos. Los reglamentos internos de carácter general deberán dictarse en la primera sesión de cada año judicial y no podrán ser modificados hasta su finalización. Lo no previsto en este Código, relativo a la integración de los tribunales y sus órganos y las condiciones de capacidad de los jueces y juezas, será regulado por la Ley Orgánica del Poder Judicial y la Ley de Carrera Judicial. _________ ↈ _________ Véase comentarios a los artículos 108 y siguientes. Capítulo II De la Competencia por el Territorio Competencia Territorial Artículo 58. La competencia territorial de los tribunales se determina por el lugar donde el delito o falta se haya consumado. En caso de delito imperfecto será competente el del lugar en el que se haya ejecutado el último acto dirigido a la comisión del delito. En las causas por delito continuado o permanente el conocimiento corresponderá al tribunal del lugar en el cual haya cesado la continuidad o permanencia o se haya cometido el último acto conocido del delito. En las causas por delito o delito imperfecto cometidos en parte dentro del territorio nacional, será competente el tribunal del lugar donde se haya realizado total o parcialmente la acción u omisión o se haya verificado el resultado. _________ ↈ _________ El lugar donde se consuma el delito determina la competencia, en el caso de la tentativa o el delito frustrado, que es lo que en doctrina se denomina delito imperfecto, la competencia por el territorio la determina el lugar del último de los hechos relacionados Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas con la comisión del delito. Esta misma regla aplica a los casos de delitos continuados, siendo imperioso definir estos como aquellos que se se configuran cuando orientado por la misma voluntad final, una persona comete un conjunto de infracciones, con las cuales lesiona el mismo bien jurídico tutelado. En este caso aunque cada infracción constituye por sí sola un hecho punible, se sustraen las reglas del concurso de delitos y se considera a ese conjunto de infracciones como un único delito. Para afirmar la ocurrencia de un delito continuado, el sujeto activo debe realizar diversos actos dependientes entre sí, que permitan avistar una acción final única, y a los efectos de este análisis, prevalecerá el lugar de la última de estas acciones para determinar la competencia por el territorio. Competencias Subsidiarias Artículo 59. Cuando no conste el lugar de la consumación del delito, o el de la realización del último acto dirigido a su comisión, o aquel donde haya cesado la continuidad o permanencia, el conocimiento de la causa corresponderá, según su orden, al tribunal: 1. Que ejerza la jurisdicción en el lugar donde se encuentren elementos que sirvan para la investigación del hecho y la identificación del autor. 2. De la residencia del primer investigado o investigada. 3. Que reciba la primera solicitud del Ministerio Público para fines de investigación. _________ ↈ _________ Existe la posibilidad de indeterminación de la competencia por el territorio, en virtud de una actividad investigativa inconclusa o infructuosa respecto al lugar de la comisión del delito u otros lugares señalados en el artículo anterior. En estos casos el legislador a establecido fórmulas subsidiarias para la determinación de la competencia. En este caso el legislador establece un orden de prelación para la determinación de la competencia territorial, siendo el primer factor a privilegiar la investigación, otorgando la competencia al territorio donde estén ubicados los elementos que permitan identificar al sujeto activo del delito. Bajo el mismo criterio, el segundo factor sería el lugar de residencia del investigado, y el tercer factor, sería el territorio donde el Ministerio Público hace la solicitud de investigación. Una vez que el lugar que determina la competencia territorial ha sido determinado, el tribunal podrá declinar su competencia en el tribunal a quien corresponda conocer por el territorio. Véase comentarios al artículo 80. Extraterritorialidad Artículo 60. En las causas por delitos cometidos fuera del territorio de la República, cuando el proceso pueda o deba seguirse en Venezuela, será competente, si no existe tribunal designado Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas expresamente por ley especial, el que ejerza la jurisdicción en el lugar donde esté situada la última residencia del imputado o imputada; y, si éste o ésta no ha residido en la República, será competente el del lugar donde arribe o se encuentre para el momento de solicitarse el enjuiciamiento. _________ ↈ _________ Esta norma contempla las reglas para la determinación de la competencia en delitos consumados fuera del territorio nacional, en los casos en que no este expresamente previsto en leyes especiales, siendo la norma: la última residencia conocida del imputado o imputada, o si no hubiese residido en Venezuela, el lugar de arribo de nave o aeronave en la que llega a Venezuela, o el lugar de residencia para el momento de solicitarse el enjuiciamiento. Práctica de Pruebas Artículo 61. En los casos previstos en los Artículos anteriores, el Ministerio Público, por medio de los órganos de policía de investigaciones, deberá realizar la actividad necesaria para la adquisición y conservación de los elementos de convicción, aun cuando el imputado o imputada no se encuentre en el territorio de la República. _________ ↈ _________ La investigación debe realizarse, y los elementos de prueba deben conservarse y compilarse, aún cuando el imputado o imputada no se encuentre en el país, o se desconozca su ubicación en general. Declinatoria de Competencia Artículo 62. El juez o Jueza que, conociendo de una causa, observare su incompetencia por razón del territorio, deberá declararlo así y remitir lo actuado al tribunal que lo sea conforme a lo dispuesto en los Artículos anteriores. _________ ↈ _________ La declinatoria de competencia podrá resolverse de oficio o ha solicitud de parte, en todo caso una vez que el Juez o la Jueza aprecie que el conocimiento del asunto, por razón del territorio debe conocerlo otro tribunal, este deberá declararlo así a través de auto fundamentado y enviar la totalidad de las actuaciones al tribunal que deba conocer del asunto. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Efectos Artículo 63. La declaración de incompetencia por el territorio no acarrea la nulidad de los actos procesales que se hayan realizado antes de que ésta haya sido pronunciada. _________ ↈ _________ Todas las actuaciones, previas a la declinatoria de competencia por el territorio, serán válidas, y si una de las partes solicitare su nulidad, no podrá fundamentarse en este supuesto. Radicación Artículo 64. Procederá la radicación a solicitud de las partes, en los siguientes casos: 1. Cuando se trate de delitos graves, cuya perpetración cause alarma, sensación o escándalo público. 2. Cuando por recusación, inhibición o excusa de los jueces o juezas titulares y de sus suplentes respectivos, el proceso se paralice indefinidamente, después de presentada la acusación por el o la fiscal. El Tribunal Supremo de Justicia, a solicitud de cualquiera de las partes, podrá ordenar, en auto razonado, que el juicio se radique en un Circuito Judicial Penal de otra Circunscripción Judicial que señalará. Dicha decisión deberá dictarla dentro de los diez días siguientes al recibo de la solicitud. _________ ↈ _________ El principio fundamental del juez natural, que es inherente al debido proceso, tiene como excepción la radicación, es decir, la necesidad de radicar el juzgamiento fuera del territorio en que normalmente debería ser realizado, es por ello, que las causas de la radicación son taxativas, e incluso su decisión será tomada por el máximo tribunal de la República en su Sala Penal. Al respecto el TSJ ha señalado: “La Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia, en lo concerniente a la solicitud de radicación, ha señalado en reiteradas oportunidades, como en la sentencia número 109, del 13 de abril del 2018, lo siguiente: “…Adicionalmente, como la radicación de una causa penal constituye una excepción al principio de competencia territorial, por ende, debe instaurarse en un motivo que responda a un verdadero obstáculo, que incida de forma directa en la recta e imparcial administración de justicia. Es por ello que la petición de radicación debe estar Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas fundamentada en acontecimientos que reflejen la imposibilidad de que el proceso transcurra con la plena protección de las garantías constitucionales y legales, que permitan salvaguardar la correcta administración de justicia. Por lo anteriormente expuesto, es menester que la solicitud de radicación sea clara en la descripción de los hechos, así como en la explicación de las circunstancias que, de conformidad con lo establecido en el Artículo 64 del Código Orgánico Procesal Penal, pongan en riesgo la tutela judicial efectiva. Al respecto, la Sala de Casación Penal en sentencia N° 734, de fecha 23 de noviembre de 2015, reiteró que: ‘la interposición de la solicitud de radicación exige la clara descripción de las circunstancias de modo, tiempo y lugar, conjuntamente con el señalamiento de las incidencias ocurridas en el curso de la causa, la identificación de la instancia y el estado actual del proceso, acompañadas de las referencias periodísticas y documentales que demuestren la existencia de un obstáculo ostensible para el adecuado desenvolvimiento del juicio en el circuito judicial penal donde se desarrolla. Debiendo destacar que la solicitud de radicación es de derecho estricto, limitada por las formalidades de ley. Por consiguiente, su procedencia se restringe al cumplimiento de los requisitos legales establecidos en el Artículo 64 del Código Orgánico Procesal Penal, procurándose garantizar el debido proceso y la tutela judicial de los justiciables’...”. En efecto, la radicación, como figura jurídica de carácter procesal, está limitada por las formalidades de la ley, es decir, su procedencia dependerá del cumplimiento de los requisitos establecidos en el Artículo 64 del Código Orgánico Procesal Penal, en consecuencia, no puede ser empleada de forma discrecional, debiendo existir circunstancias claras y precisas establecidas en la ley para que pueda proceder, ya que apartar del conocimiento de la causa al juez que le corresponde, bien sea por el territorio o por la materia, sería una violación flagrante al principio del juez natural y a la garantía Constitucional al debido proceso. En consonancia con lo antes expuesto, resulta pertinente acotar que los planteamientos expuestos en la solicitud de radicación, deben estar respaldados en algún elemento que sustente lo señalado en el escrito, pues, como se apuntó anteriormente, los planteamientos que se realicen persiguen que se sustraiga una causa de su juez natural, por lo que el mismo debería estar sustentado en hechos verificables y no en meras sospechas o conjeturas. Sala penal 8 de noviembre 2019 Capítulo III De la Competencia por la Materia Tribunales de Primera Instancia Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Municipal en Funciones de Control. Artículo 65. Es de competencia de los Tribunales de Primera Instancia Municipal en Funciones de Control el conocimiento de los delitos de acción pública, cuyas penas en su límite máximo no excedan de ocho años de privación de libertad. Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, corrupción, delitos contra el patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra. _________ ↈ _________ Los tribunales ordinarios de primera instancia municipal en funciones de control, tendrán competencia para conocer de aquellas causas que no excedan en su limite máximo de ocho años de privación de libertad, excluyéndose aquellas que aún siendo inferiores a los ocho años, sean delitos enjuiciables sólo a instancia privada. Igualmente se excluyen los delitos previstos en el segundo párrafo de la norma. Tribunales de Primera Instancia Estadal en Funciones de Control. Artículo 66. Es de competencia de los Tribunales de Primera Instancia Estadal en Funciones de Control el conocimiento de los delitos, cuyas penas en su límite máximo excedan de ocho años de privación de libertad. Igualmente, es competente para el conocimiento de los delitos exceptuados en el único aparte del Artículo anterior, indistintamente de la pena asignada. _________ ↈ _________ Los tribunales ordinarios de primera instancia estadal en funciones de control, conocerán de todos los delitos cuya pena excedan en su límite máximo los ocho años de privación de libertad, salvo que la ley otorgue su competencia a una jurisdicción especial. Igualmente conocerán de los delitos expresamente excluidos de la competencia municipal en el artículo anterior, aún cuando la pena sea menor a ocho años, como por ejemplo los delitos señalados en el artículo 376 del Código Penal. Competencias Comunes. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 67. Son competencias comunes a los Tribunales de Primera Instancia Municipal en funciones de control y de los Tribunales de Primera Instancia Estadal en funciones de control; velar por el cumplimiento de las garantías procesales, decretar las medidas de coerción que fueren pertinentes, realizar la audiencia preliminar, la aplicación del procedimiento por admisión de los hechos, y de las medidas alternativas a la prosecución del proceso, así como cualquier otra establecida en este Código o en el ordenamiento jurídico. También serán competentes para conocer la acción de amparo a la libertad y seguridad personal, salvo cuando el presunto agraviante sea un tribunal de la misma instancia, caso en el cual el tribunal competente será el superior jerárquico. _________ ↈ _________ Es importante destacar la competencia de los tribunales de primera instancia municipal en funciones de control para conocer de la acción de amparo constitucional en cuanto a los derechos de libertad y seguridad personal, ya que aunque estos tribunales ejecutan lo que se denomina rol de guardias, así como lo hacen los Estadales en funciones de control, es poco frecuente que la acción de amparo se ventile por los tribunales municipales de primera instancia en funciones de control. Tribunales de Primera Instancia en Funciones de Juicio Artículo 68. Es de la competencia del tribunal de juicio el conocimiento de: 1. La fase de juicio en las causas provenientes de los tribunales de primera instancia municipal en funciones de control. 2. La fase de juicio en las causas provenientes de los tribunales de primera instancia estadal en funciones de control. 3. Las causas por delitos respecto de los cuales pueda proponerse la aplicación del procedimiento abreviado. 4. La acción de amparo cuando la naturaleza del derecho o de la garantía constitucional violado o amenazado de violación sea afín con su competencia natural, salvo que el derecho o la garantía se refiera a la libertad y seguridad personal. _________ ↈ _________ Siendo una competencia común de los tribunales de primera instancia municipales y estadales en funciones de control la realización de las audiencias preliminares, y por tanto podrán ordenar la apertura de juicio oral y publico, es lógico que los tribunales de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas juicio sean competentes para conocer de las causas que por esta vía provengan de dichos tribunales. Igualmente conocerán las causas que provengan de los tribunales de primera instancia estadales en funciones de control, derivadas del procedimiento abreviado, delitos en flagrancia. (véase comentarios al artículo 376) Tribunales de Primera Instancia en Funciones de Ejecución. Artículo 69. Corresponde al tribunal de ejecución ejecutar o hacer ejecutar las penas y medidas de seguridad, así como garantizar los derechos de los privados de libertad en los establecimientos penitenciarios, asignándose por lo menos un juez o una jueza por cada centro penitenciario para cumplir tales fines, conforme a lo dispuesto en este Código y la ley. _________ ↈ _________ Esta norma producto de la revolución judicial, en la reforma de septiembre de 2021, establece la figura del juez o jueza asignado al centro penitenciario, es decir, una nueva dimensión del principio de inmediación, la dimensión de la inmediación en la garantía de los derechos de los privados de libertad, el juez o jueza responsable del centro penitenciario, sin perjuicio de las atribuciones señaladas en este Código Véase comentarios al artículo 471. Acumulación de Autos Artículo 70. La acumulación de autos en materia penal se efectuará en cualquier caso en que el criterio judicial dependa de la relación que guardan entre sí los varios hechos enjuiciados. _________ ↈ _________ La acumulación de autos o de expedientes como también se le conoce, procede en los casos en que es necesario a los fines de establecer la verdad de los hechos, la combinación de dos o más procesos,en un sólo proceso. Véase comentarios al artículo 76. Declaratoria de Incompetencia Artículo 71. La incompetencia por la materia debe ser declarada por el tribunal de oficio, o a solicitud del Ministerio Público o del imputado o imputada, hasta el inicio del debate. _________ ↈ _________ Consideramos que la declaratoria de incompetencia, también puede ser solicitada por la víctima, en cualquier momento hasta el inicio del juicio oral y público, esto último se Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas debe a que el Tribunal de Juicio en caso de la excepción por incompetencia por razón de la materia, deberá resolverlo en ese mismo acto. Validez Artículo 72. Los actos procesales efectuados ante un tribunal incompetente en razón de la materia serán nulos, salvo aquellos que no puedan ser repetidos. En cualquier caso de incompetencia por la materia, al hacerse la declaratoria, se remitirán los autos al Juez o Jueza, o tribunal que resulte competente conforme a la ley. _________ ↈ _________ Es pertinente observar que la norma no se refiere a los actos realizados por un tribunal incompetente sino los realizados “ante” un tribunal incompetente, y existe una gran diferencia entre estas expresiones. Entre las excepciones, es decir, los actos que no pueden ser repetidos, consideramos que el de mayor relevancia sería la realización de pruebas anticipadas, ya que una vez realizadas es poco probable que pudiesen ser repetidas, toda vez que se solicitan por esa razón. Capítulo IV De la Competencia por Conexión Delitos Conexos Artículo 73. Son delitos conexos: 1. Aquellos en cuya comisión han participado dos o más personas cuando el conocimiento de las respectivas causas corresponda a diversos tribunales; los cometidos por varias personas, en tiempos o lugares diversos, si han procedido de concierto para ello, o cuando se hayan cometido con daño recíproco de varias personas. 2. Los cometidos como medio para perpetrar otro; para facilitar su ejecución, para asegurar al autor o autora, o a un tercero el pago, beneficio, producto, precio ofrecido o cualquiera otra utilidad. 3. Los perpetrados para procurar la impunidad de otro delito. 4. Los diversos delitos imputados a una misma persona. 5. Aquellos en que la prueba de un delito, o de alguna circunstancia relevante para su calificación, infuya sobre la prueba de otro delito o de alguna de sus circunstancias. _________ ↈ _________ La conexión entre delitos está determinada por cualquiera de las causales previstas en la norma. Es relevante la determinación teórica de la conexión entre delitos a los fines de determinar la competencia del tribunal. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Competencia Artículo 74. El conocimiento de los delitos conexos corresponde a uno solo de los tribunales competentes. Son tribunales competentes según su orden para el conocimiento de las causas por delitos conexos: 1. El del territorio donde se haya cometido el delito que merezca mayor pena. 2. El que debe intervenir para juzgar el que se cometió primero, en el caso de los delitos que tengan señalada igual pena. _________ ↈ _________ Siendo que se trate de varios delitos y exista conexión entre estos, solo pueden ser conocidos por un tribunal, que será el del territorio (municipal o estadal) del delito que merezca mayor pena. O bien en el caso de que las penas sean similares menores de 8 años, o superiores a esta, para determinar si es competencia de tribunales municipales o estadales (la pena no tiene porque ser exactamente igual) en cuyo caso conocerá el tribunal que conoce del delito que se cometió primero. Prevención Artículo 75. La prevención se determina por el primer acto de procedimiento, cualquiera sea su naturaleza, que se realice ante un tribunal. _________ ↈ _________ Esta norma establece la regla para determinar que tribunal conoció primero, y se sustenta en el primer acto de procedimiento conocido por instancia judicial sin importar su naturaleza. Al respecto el TSJ ha señalado: (...) siendo la prevención “(…) la figura procesal relativa a la competencia funcional, consistente en que el juez que conociera de una causa por anticipado, debe seguir conociendo de ella (…)” [Vid. sentencia N° 120, del 31 de marzo de 2017, de esta Sala de Casación Penal], la misma si bien se aplica para dirimir conflictos entre juzgados que sean igualmente competentes, y “se determina por el primer acto de procedimiento, cualquiera sea su naturaleza, que se realice ante un tribunal”, tal como lo establece el artículo 75 del Código Orgánico Procesal Penal; sin embargo, dicha figura opera para establecer el tribunal competente según su orden para el conocimiento de las causas por delitos conexos (verbigracia: aquellos en cuya comisión han participado dos o más personas cuando el conocimiento de las respectivas causas corresponda a diversos tribunales; los cometidos por varias personas, en tiempos o lugares diversos, si han procedido de concierto para ello, o cuando se hayan cometido con daño recíproco de varias personas. Los cometidos como medio para perpetrar otro; para facilitar su ejecución, para asegurar al autor o autora, o a un tercero el pago, beneficio, producto, precio ofrecido o cualquiera otra Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas utilidad, etc.), que tengan señalada igual pena, más no en las causas en las cuales no exista atracción de competencia por conexidad. Sala Penal. Sentencia Nro. 274 del 05 de octubre de 2018 Unidad del Proceso Artículo 76. Por un solo delito o falta no se seguirán diferentes procesos, aunque los imputados o imputadas sean diversos, ni tampoco se seguirán al mismo tiempo, contra un imputado o imputada, diversos procesos aunque haya cometido diferentes delitos o faltas, salvo los casos de excepción que establece este Código. Si se imputan varios delitos, será competente el tribunal con competencia para juzgar el delito más grave. _________ ↈ _________ La unidad del proceso es un pilar del debido proceso, y establece las reglas de unificación en caso de un imputado que hubiese cometido varios delitos o de varios imputados y un sólo delito. Es importante señalar que esta circunstancia puede determinarse en cualquier momento hasta el inicio del debate. También es relevante señalar que estas reglas tienen sus excepciones en el artículo siguiente. Excepciones Artículo 77. El tribunal que conozca del proceso en el cual se han acumulado diversas causas, podrá ordenar la separación de ellas, en los siguientes casos: 1. Cuando alguna o algunas de las imputaciones que se han formulado contra el imputado o imputada, o contra alguno o algunos de los imputados o imputadas por el mismo delito, sea posible decidirlas con prontitud en vista de las circunstancias del caso, mientras que la decisión de las otras imputaciones acumuladas requiera diligencias especiales. 2. Cuando respecto de algunas de las causas acumuladas se decida la suspensión condicional del proceso. 3. Cuando se aplique a alguno de los imputados o imputadas el supuesto especial establecido en el Artículo 40 de este Código. 4. Cuando exista pluralidad de imputados o imputadas, y la audiencia se haya diferido por inasistencia de alguno de ellos o ellas. 5. Cuando se trate de delitos contra las personas que causen conmoción por su grado de crueldad, y la pena aplicable a una de las causas sea de treinta años de prisión. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Un tribunal en el cual se han acumulado diversas causas por tratarse de delitos conexos, o bajo el principio de unidad del proceso puede ordenar la separación de ellas, en los siguientes casos: 1. Cuando la resolución de alguna o varias de las imputaciones pueda ser resuelta en forma inmediata o muy próxima, lo cual deberá establecerse motivadamente en el auto que resuelva la separación de las causas. 2. Cuando uno o varios de los imputados o imputadas opten por la suspensión condicional del procesos y otros imputados o imputadas no ocurran a esta solución procesal. 3. En caso del supuesto del artículo 40, para el caso de los imputados o imputadas que opten por la figura de la delación. 4. Cuando existan varios imputados o imputadas y la audiencia se deba diferir por la inasistencia de uno de ellos. 5. Cuando se trate de delitos de gran impacto en la opinión pública por su grado de crueldad, y la pena aplicable a alguno de los imputados o imputadas sea de treinta años de privación de libertad. Fuero de Atracción Artículo 78. Si alguno de los delitos conexos corresponde a la competencia del Juez ordinario o Jueza ordinaria y otros a la de jueces especiales, el conocimiento de la causa corresponderá a la jurisdicción penal ordinaria. Cuando a una misma persona se le atribuya la comisión de delitos de acción pública y de acción de instancia de parte agraviada, el conocimiento de la causa corresponderá al Juez o Jueza competente para el juzgamiento del delito de acción pública y se seguirán las reglas del proceso ordinario. _________ ↈ _________ Independientemente de las reglas anteriores, si es el caso de delitos conexos, privará siempre la jurisdicción ordinaria sobre la especial, así mismo si entre los delitos conexos existen uno a juzgar por acción pública y otro por instancia de parte agraviada, prevalecerá el tribunal que conozca del delito de acción pública y se seguirán las reglas del proceso ordinario. Minoridad Artículo 79. Cuando en la comisión de un hecho punible aparezca que alguno de los partícipes es inimputable por ser menor de edad, la competencia para conocer respecto de éste, corresponderá a los jueces o juezas que señale la legislación especial; el Juez o Jueza que así lo decida ordenará la remisión de las actuaciones que correspondan al tribunal competente. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ En caso de delitos con múltiples imputados o imputadas, si uno o más son inimputables en razón de no haber alcanzado la mayoría de edad, respecto a estos, deberá conocer la jurisdicción especial penal con competencia en niños niñas y adolescentes. Capítulo V Del Modo de Dirimir la Competencia Declinatoria Artículo 80. En cualquier estado del proceso el tribunal que esté conociendo de un asunto podrá declinarlo, mediante auto motivado, en otro tribunal que considere competente. _________ ↈ _________ La declinatoria de competencia no requiere de notificación a las partes. De hecho los tribunales realizan un oficio a las unidades de recepción de documentos (URDD) de los circuitos judiciales para que estos tramiten el traslado de la causa, bien por ser específica la declinatoria sobre el tribunal, o bien para su distribución al tribunal competente si no es posible determinarlo en específico. Aceptación Artículo 81. Cuando de acuerdo con el Artículo anterior, se hubiere declinado el conocimiento del asunto y el tribunal en el cual haya recaído la declinatoria se considere competente, la causa será conocida por éste sin que haya necesidad de resolución alguna acerca de la competencia de los tribunales intervinientes como consecuencia de la declinatoria. En este caso las partes podrán, en la oportunidad correspondiente, oponer como excepción la incompetencia del tribunal. _________ ↈ _________ Si el tribunal receptor se considera competente, no existirá necesidad de una resolución por una instancia distinta, quedando a salvo el derecho de las partes a oponer la excepción correspondiente a la competencia en la oportunidad correspondiente Conflicto de no Conocer Artículo 82. Si el tribunal en el cual se hace la declinatoria se considera a su vez incompetente, así lo declarará y lo manifestará inmediatamente al abstenido expresando los fundamentos de su decisión. En la misma oportunidad expondrá ante la instancia Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas superior común, que deba resolver el conficto, las razones de su incompetencia, y acompañará copia de lo conducente. De igual manera, el abstenido informará a la referida instancia superior una vez que haya recibido la manifestación del tribunal en que declinó. Entre tanto, se suspenderá el curso del proceso en ambos tribunales, hasta la resolución del conficto. Si no hubiere una instancia superior común conocerá el Tribunal Supremo de Justicia. Lo actuado en contra de la regla referente a la suspensión del proceso será nulo. _________ ↈ _________ En caso de que el tribunal receptor de la declinatoria no se considere competente, deberá informarlo en un lapso no mayor a dos días contados desde su recepción, tanto al superior común de ambos tribunales como al tribunal dirimente a quien anexará copia certificada del auto que expresa los fundamentos de su decisión. En todo caso el proceso se suspenderá hasta que se resuelva el conflicto y cualquier actuación que se realice será nula. En caso de que no exista un superior común, como por ejemplo un conflicto de no conocer entre tribunales de primera instancia municipales y estadales en funciones de control, el conflicto de no conocer será resuelto por la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia. En todo caso la resolución que defina la competencia deberá pronunciarse en un plazo de 24 horas. Conflicto de Conocer Artículo 83. Si dos tribunales se declaran competentes para conocer de un asunto, el conficto se resolverá en la forma dispuesta en el Artículo anterior. _________ ↈ _________ Véase comentario al artículo 82. Plazo Artículo 84. La declaratoria sobre la competencia del tribunal ante el cual se ha declinado el conocimiento de un asunto o hubiere sido requerido para ello deberá pronunciarse dentro de los dos días siguientes a la solicitud respectiva. _________ ↈ _________ Véase comentario al artículo 82. Plazo para Decidir Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 85. En las controversias de conocer, la instancia a quien corresponda dirimirlas procederá dentro de las veinticuatro horas siguientes al recibo de las actuaciones de los tribunales, con preferencia a cualquier otro asunto. _________ ↈ _________ Véase comentario al artículo 82. Facultades de las Partes Artículo 86. Las partes podrán presentar, a los tribunales en conficto, escritos, documentos y datos que consideren conducentes para apoyar las diferentes posiciones en cuanto a la competencia. En ningún caso el ejercicio de tal derecho paralizará el curso de la incidencia. _________ ↈ _________ Sin menoscabo de los lapsos previstos para la resolución de la incidencia de los conflictos de conocer, las partes podrán presentar sus argumentos y documentos que los apoyen en su posición respecto a la competencia de los tribunales en conflicto. Decisión Artículo 87. La decisión sobre la incidencia se dictará ateniéndose únicamente a lo que resulte de las actuaciones remitidas por los tribunales, salvo que falte algún dato indispensable para decidir, en cuyo caso la instancia superior podrá pedir se le remita dentro de las veinticuatro horas siguientes. La decisión se comunicará a los tribunales entre los cuales se haya suscitado la controversia. Corresponde al tribunal declarado competente la notificación inmediata a las partes de la continuación de la causa. Resuelto el conficto, las partes no podrán oponer como excepción la competencia del tribunal por los mismos motivos que hayan sido objeto de la decisión. _________ ↈ _________ En caso de que las actuaciones le sean insuficientes al tribunal que debe resolver la incidencia de conocer, este podrá solicitar a cualquiera de los tribunales que remita la información solicitada dentro de las 24 horas siguientes, y sólo así podrá extenderse el lapso para decidir. Finalmente la decisión se comunicará a los tribunales en conflicto indicando cual deberá conocer de la causa. El tribunal que resulte competente deberá notificar a las partes de la continuación del proceso. Las partes no podrán oponer la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas incompetencia del tribunal por las mismas razones que motivaron el conflicto de conocer. Capítulo VI De la Recusación y la Inhibición Legitimación Activa Artículo 88. Pueden recusar las partes y la víctima aunque no se haya querellado. _________ ↈ _________ La recusación es una facultad de las partes de denunciar que un funcionario público de los señalados en el encabezado del artículo 89, quien debió inhibirse no se inhibió. Lo que afecta el derecho a la defensa y el debido proceso de la parte en cuestión. Causales de Inhibición y Recusación Artículo 89. Los jueces y juezas, los o las fiscales del Ministerio Público, secretarios o secretarias, expertos o expertas e intérpretes, y cualesquiera otros funcionarios o funcionarias del Poder Judicial, pueden ser recusados o recusadas por las causales siguientes: 1. Por el parentesco de consanguinidad o de afinidad dentro del cuarto y segundo grado respectivamente, con cualquiera de las partes o con el o la representante de alguna de ellas. 2. Por el parentesco de afinidad del recusado o recusada con el o la cónyuge de cualquiera de las partes, hasta el segundo grado inclusive, caso de vivir el o la cónyuge que lo cause, si no está divorciado o divorciada, o caso de haber hijos o hijas de él o ella con la parte aunque se encuentre divorciado o divorciada o se haya muerto. 3. Por ser o haber sido el recusado padre adoptante o hijo adoptivo o hija adoptiva de alguna de las partes. 4. Por tener con cualquiera de las partes amistad o enemistad manifiesta. 5. Por tener el recusado, su cónyuge o alguno de sus afines o parientes consanguíneos, dentro de los grados requeridos, interés directo en los resultados del proceso. 6. Por haber mantenido directa o indirectamente, sin la presencia de todas las partes, alguna clase de comunicación con cualquiera de ellas o de sus abogados o abogadas, sobre el asunto sometido a su conocimiento. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 7. Por haber emitido opinión en la causa con conocimiento de ella, o haber intervenido como fiscal, defensor o defensora, experto o experta, intérprete o testigo, siempre que, en cualquiera de estos casos, el recusado se encuentre desempeñando el cargo de Juez o Jueza. 8. Cualquiera otra causa, fundada en motivos graves, que afecte su imparcialidad. _________ ↈ _________ Nadie, con parentesco de consanguinidad hasta el cuarto grado de consanguinidad (nietos-abuelos, hijos o hijas de las sobrinas) y segundo de afinidad (hijos o hijas de los cuñados o padres de los suegros) con cualquiera de las partes o sus abogados, puede realizar actuaciones como funcionario público bien sea en condición de Juez o Jueza, fiscal del ministerio público, experto o experta, secretaria o secretario del tribunal, o cualquier otro funcionario judicial. Por tener parentesco de afinidad con el o la cónyuge de cualquiera de las partes, haber tenido hijos con estos, aún si se hubieren divorciado o esté muerto o muerta la persona de quien se trató. Por ser o haber sido hijo adoptivo de cualquiera de las partes. Por existir entre el recusado y las partes enemistad o amistad manifiesta. Si los parientes consanguíneos o afines del recusado dentro del grado señalado en el numeral primero, tiene interés directo en el resultado del proceso. Si el juez o la jueza han dado opinión previa sobre la causa, o hubiesen intervenido en ella como fiscal, defensa, o en calidad de experto o experta. Y por cualquier otra causa que pudiese objetivamente comprometer su imparcialidad. O por que el juez o la jueza, sostuvieron comunicaciones con una sola de las partes sin presencia de la otra. Inhibición Obligatoria Artículo 90. Los funcionarios o funcionarias a quienes sean aplicables cualesquiera de las causales señaladas en el Artículo anterior deberán inhibirse del conocimiento del asunto sin esperar a que se les recuse. Igualmente lo harán si son recusados o recusadas y estimen procedente la causal invocada. Contra la inhibición no habrá recurso alguno. _________ ↈ _________ La inhibición o separación del conocimiento del asunto, deben realizarla estos funcionarios sin necesidad de que se les recuse, pero si antes de poder hacerlo son recusados y estiman procedente la causal invocada, deben de inmediato inhibirse. El auto de inhibición no admite recurso alguno. Sanción Artículo 91. Si se declara con lugar la recusación con base en lo establecido en el numeral 6 del Artículo 89 de este Código el tribunal que la acuerde debe remitir lo pertinente al órgano Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas disciplinario correspondiente, a los fines de que se abra el proceso de destitución del recusado o recusada por tal concepto. _________ ↈ _________ En caso de que la recusación este motivada por haber existido comunicación con una de las partes sin la presencia de la otra, el tribunal que la acuerde deberá remitir copia de la decisión al órgano disciplinario (previsto en el Código de Ética del Juez y la Jueza Venezolanos) ya que tal falta es sancionada con la destitución del Juez o la Jueza. Constancia Artículo 92. La inhibición se hará constar por medio de un acta que suscribirá el funcionario inhibido o funcionaria inhibida. _________ ↈ _________ Si el funcionario se inhibe, lo hará a través de un acta, en la que señale expresamente el motivo de su inhibición, individualizando el numeral del que se trata en el artículo 89. Esta acta se insertará en el expediente. Prohibición Artículo 93. El funcionario o funcionaria que se inhibe no podrá ser compelido o compelida a seguir actuando en la causa, a menos que la inhibición haya sido declarada sin lugar. _________ ↈ _________ El que se inhibe no podrá ser llamado o llamada de forma alguna a seguir actuando en la causa, a menos que la recusación o inhibición haya sido declarada sin lugar. Límite Artículo 94. Las partes no podrán intentar más de dos recusaciones en una misma instancia, ni recusar a funcionarios o funcionarias que no estén conociendo de la causa, pero, en todo caso, podrán promover las acciones que estimen conducentes contra el que intervenga con conocimiento de impedimento legítimo. Para los efectos de este Artículo, se entenderá por una recusación la que no necesite más de un término de pruebas, aunque comprenda a varios funcionarios o funcionarias. _________ ↈ _________ La recusación es una facultad limitada a sólo una recusación por instancia, aunque pueden recusarse a varios funcionarios en un solo término de pruebas. Tampoco pueden recusarse a funcionarios que no actúen en la causa. Pero siempre tendrán acciones para quien intervenga con impedimento legítimo de conformidad con el artículo 89. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Inadmisibilidad Artículo 95. Es inadmisible la recusación que se intente sin expresar los motivos en que se funde, y la que se propone fuera de la oportunidad legal. _________ ↈ _________ La recusación debe ser motivada y fundamentada en cualquiera de las causales del artículo 89, y deberá acompañarse con los medios de prueba que se estimen pertinentes. Y sólo podrá proponerse la recusación hasta el día hábil anterior para la fecha del juicio oral y público. Procedimiento Artículo 96. La recusación se propondrá por escrito ante el tribunal que corresponda, hasta el día hábil anterior al fijado para el debate. Si la recusación se funda en un motivo que la haga admisible, el recusado o recusada, en el día siguiente, informará ante el secretario o secretaria. Si el recusado o recusada fuere el mismo Juez o Jueza, extenderá su informe a continuación del escrito de recusación, inmediatamente o en el día siguiente. _________ ↈ _________ La recusación se interpone por escrito en el mismo tribunal que conoce de la causa, el recusado o recusada deberá informar, es decir, presentar un escrito donde se inhiba o rechace la inhibición por ante el secretario o secretaria del tribunal, en caso de ser el Juez o la Jueza a quien se recusa este en forma inmediata o al día siguiente deberá presentar su informe. Y remitir en cuaderno separado la incidencia, al tribunal que debe conocer de la recusación (cortes de apelaciones de circuito judicial penal correspondiente). Continuidad Artículo 97. La recusación o la inhibición no detendrán el curso del proceso, cuyo conocimiento pasará inmediatamente, mientras se decide la incidencia, a quien deba sustituir conforme a la ley. Si la recusación o la inhibición fuere declarada con lugar, el sustituto continuará conociendo del proceso, y en caso contrario, pasará los autos al inhibido o inhibida, o recusado o recusada. _________ ↈ _________ El proceso no se detiene, por la incidencia de la recusación, y la causa pasará a conocimiento del funcionario que deba suplirlo conforme a la Ley Orgánica del Poder Judicial o Ley Orgánica del Ministerio Público según el caso, y continuará en su Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas conocimiento si es declarada con lugar y caso contrario volverá al conocimiento de quien fue recusado o recusada. Juez o Jueza Dirimente Artículo 98. Conocerá la recusación el funcionario o funcionaria que determine la Ley Orgánica del Poder Judicial, al cual se remitirá copia de las actas conducentes. _________ ↈ _________ Es una práctica sana, la apertura de un cuaderno separado para la incidencia de la recusación, en especial si se trata de la Jueza o Juez, de Conformidad con la Ley Orgánica del Poder Judicial es competente la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial para conocer de la incidencia de recusación. Procedimiento Artículo 99. El funcionario o funcionaria a quien corresponda conocer de la incidencia admitirá y practicará las pruebas que los interesados o interesadas presenten, dentro de los tres días siguientes a la fecha en que reciba las actuaciones, y sentenciará al cuarto. _________ ↈ _________ Dentro de los tres días siguientes a haber recibido la incidencia, será admitida o inadmitida la recusación, se practicarán o evaluaran las pruebas presentadas y el cuarto día se dictará una decisión que declare con lugar o sin lugar la recusación interpuesta. Al respecto el TSJ ha señalado: “… Es por todo ello que esta Sala, a los fines de evitar los posibles riesgos de subversión procesal y desconocimiento del principio de celeridad procesal y de transparencia, que deben guiar la función jurisdiccional, haciendo uso de sus amplios poderes como máximo intérprete de la Constitución; y a los fines de asegurar la integridad y efectiva vigencia de los derechos constitucionales que puedan estar en juego en futuras ocasiones, resuelve con carácter vinculante a partir de la publicación del presente fallo en la Gaceta Oficial: 1.- Que las decisiones que resuelvan las incidencias relativas a la recusación o inhibición deberán ser notificadas dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes al juez o jueza inhibido o recusado y al sustituto temporal. 2.- Que la causal legal alegada por el juez o jueza inhibido debe ser constatable objetivamente de las actas del expediente; ya que de no ser así podría presumirse la temeridad de la actuación judicial, sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria que acarrearía la indebida dilación procesal por esta causa.” La Sala Constitucional sentencia N° 1175 de fecha 23 de noviembre de 2010 Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Fiscales Artículo 100. La inhibición y recusación de los o las fiscales del Ministerio Público se regirá por las disposiciones de este Código y las de la Ley Orgánica del Ministerio Público. _________ ↈ _________ La Ley Orgánica del Ministerio Público, prescribe un procedimiento especial para la inhibición de los fiscales que deberán adecuarse a las causales del artículo 89 a los fines de la inhibición o recusación de los representantes del Ministerio Público y sus auxiliares. Secretario Artículo 101. Si el inhibido o inhibida o recusado o recusada es el secretario o secretaria del tribunal, el Juez o Jueza nombrará un sustituto o sustituta en el mismo día o en el siguiente; y de igual forma se procederá cuando se trate de otros funcionarios o funcionarias judiciales. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza podrá nombrar un secretario o secretaria auxiliar, posiblemente entre los asistentes de su mismo tribunal siempre que estos sean abogados u otros secretarios del circuito judicial, en todo caso, deberá informarlo a la Presidencia del respectivo Circuito Judicial, para que estos provean lo conducente para el nombramiento provisional, el Secretario o Secretaria, seguirán ejerciendo sus funciones en las demás causas que cursen por ante el tribunal, ya que la recusación o inhibición sólo afecta a la causa en la que se inhibe o recusa. Igual ocurre con los demás funcionarios judiciales. Expertos o Expertas e Intérpretes Artículo 102. Si alguno de los expertos o expertas o intérpretes designados o designadas es recusado o recusada, el Juez o Jueza procederá inmediatamente a hacer nuevo nombramiento. La recusación del experto o experta o intérprete se propondrá por escrito el día de su aceptación o el siguiente, bajo pena de caducidad, sin perjuicio de las sanciones procedentes contra el funcionario o funcionaria que acepte el cargo a sabiendas de su impedimento. _________ ↈ _________ Si el recusado o recusada es uno de los expertos o interpretes, el Juez o la Jueza procederá de inmediato a realizar un nuevo nombramiento. Estos deberán informar el día siguiente ante el Secretario o Secretaria del Tribunal (véase comentarios al artículo 96), Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas en todo caso quedan a salvo las sanciones que pudiesen proceder contra aquellos interpretes o expertas y expertos que hubiesen aceptado el cargo a sabiendas de su impedimento, en la aceptación de los nombramientos estos dejan constancia que no existen causas de inhibición para conocer del asunto. Allanamiento Artículo 103. En caso de inhibición o de recusación las partes no podrán allanar al inhibido o inhibida o al recusado o recusada. _________ ↈ _________ En este caso el allanamiento consiste en obligar al inhibido o inhibida, recusado o recusada, en virtud de su prestigio o cualquiera otra condición subjetiva a seguir conociendo del caso. Efectos Artículo 104. La incidencia de recusación o de inhibición de los jueces o juezas producirá los efectos previstos en la Ley Orgánica del Poder Judicial. _________ ↈ _________ En caso de declararse con lugar, la recusación, se someterá al Juez o Jueza a un proceso disciplinario de conformidad con el Código de Etica del Juez y la Jueza Venezolano, de conformidad con la legislación vigente a la presente fecha. TÍTULO IV DE LOS SUJETOS PROCESALES Y SUS AUXILIARES Capítulo I Disposiciones Preliminares Buena Fe Artículo 105. Las partes deben litigar con buena fe, evitando los planteamientos dilatorios, meramente formales y cualquier abuso de las facultades que este Código les concede. Se evitará, en forma especial, solicitar la privación preventiva de libertad del imputado o imputada cuando ella no sea absolutamente necesaria para asegurar las finalidades del proceso. _________ ↈ _________ El principio de la buena fe procesal, constituye un conjunto de obligaciones de las partes respecto de su actuación en el proceso, en el sentido de orientar la misma a los fines esenciales del proceso: la determinación de la verdad de los hechos por vías jurídicas y la justicia en la aplicación del derecho. El interés particular, no podrá ser excusa para Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas abusar de las posibilidades procesales que prevé la norma adjetiva, por ejemplo la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia la Sala, en su sentencia Núm. 425, del 13 de noviembre de 2012, explicó lo siguiente: “[…] el recurso de casación es para revisar la sentencia de la última instancia, y a tales efectos para verificar la existencia de errores de derecho cometidos por la Corte de Apelaciones. Por lo tanto, el impugnante que recurre a esta vía extraordinaria, no puede pretender utilizar este medio extraordinario como una tercera instancia para expresar su descontento con el fallo que le adversa sin exponer razones de derecho distintas a las del recursos de apelación, debiendo versar únicamente sobre vicios propios de la alzada, que en definitiva es el fallo que corresponde revisar en esta etapa del proceso […]”. (Subrayado por esa Sala). Sanciones Artículo 106. Cuando el tribunal estime la mala fe o la temeridad en alguno de los o las litigantes, podrá sancionarlo o sancionarla con multa del equivalente en bolívares de veinte a cien unidades tributarias en el caso de falta grave o reiterada y, en los demás casos, con el equivalente en bolívares de hasta veinte unidades tributarias o apercibimiento. Antes de imponer cualquier sanción procesal se oirá al afectado o afectada. En los casos en que exista instancia pendiente las sanciones previstas en este Artículo son apelables. _________ ↈ _________ Las obligaciones regularmente afectan patrimonialmente al obligado, es por ello que la obligación de actuación de buena fe, contiene una sanción económica, frente a su incumplimiento, es en extremo poco frecuente que se aplique esta sanción, sin embargo el apercibimiento o amenaza de recibir una nueva sanción, es más frecuente. Regulación Judicial Artículo 107. Los jueces o juezas velarán por la regularidad del proceso, el ejercicio correcto de las facultades procesales y la buena fe. No podrán, bajo pretexto de sanciones disciplinarias, restringir el derecho de defensa o limitar las facultades de las partes. _________ ↈ _________ En ningún caso el Juez o la Jueza podrán limitar o prohibir el ejercicio de una facultad procesal a cualquiera de las partes, bajo la amenaza de una sanción disciplinaria de multa o apercibimiento, en su función podrán ejercer la rectoría del proceso en un tono docente o informativo, para garantizar el ejercicio correcto de las facultades procesales, sin menoscabar el derecho a la defensa de las partes. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Capítulo II Del Tribunal Organización de los Circuitos Judiciales Penales Artículo 108. Los tribunales penales se organizarán, en cada circunscripción judicial, en dos instancias: Una primera instancia, integrada por tribunales unipersonales; y otra de apelaciones, integrada por tribunales colegiados. Su organización, composición y funcionamiento se regirán por las disposiciones establecidas en este Código y en las leyes orgánicas. _________ ↈ _________ Un tribunal unipersonal, es un tribunal a cargo de un solo Juez o Jueza, de conformidad con la Ley Orgánica del Poder Judicial cada tribunal unipersonal contará con un Secretario o Secretaria que debe ser abogado o abogada, y los asistentes necesarios para la efectiva realización de sus funciones. Los tribunales de primera instancia podrán ser municipales o estadales en funciones de control, y tribunales de juicio y ejecución. Composición y Atribuciones Artículo 109. El control de la investigación y la fase intermedia estarán a cargo de un tribunal unipersonal que se denominará tribunal de control; la fase de juzgamiento corresponderá a los tribunales de juicio. Las Cortes de Apelaciones estarán compuestas por tres jueces o juezas. Los jueces y juezas de control, juicio y Corte de Apelaciones podrán rotar, conforme lo determine el Tribunal Supremo de Justicia. La fase de ejecución de sentencia estará a cargo de un Juez unipersonal, que se denominará tribunal de ejecución. _________ ↈ _________ Las fases del proceso penal: Investigación, Intermedia, Juicio y Ejecución, serán los tribunales de primera instancia y por tanto unipersonales, y se denominaran tribunales de control, juicio y ejecución respectivamente. Las cortes de apelaciones o tribunales de segunda instancia, se constituirán por tres jueces o juezas, en lo que se denomina un tribunal colegiado. En donde se establece una forma de rotación para distribuir el conocimiento principal del asunto en un Juez o Jueza ponente. El Tribunal Supremo de Justicia podrá o no ordenar la rotación de los jueces en forma periódica, con la excepción de los tribunales de ejecución. Esta posibilidad tiene como finalidad evitar algunos vicios que pueden llegar a suscitarse por la garantía de estabilidad en un juzgado, así como la formación permanente de los jueces y juezas. Sin Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas embargo también deviene el algunos inconvenientes administrativos, propios de la entrega y recepción de una oficina pública, que tiende a retrasar la función judicial durante su tránsito, igualmente ocasiona la necesidad de inhibición de un Juez o Jueza de juicio que ha conocido el caso en un tribunal de control. Funciones Artículo 110. Los jueces o juezas conocerán de las fases del proceso penal según se establece en este Código. Cuando en este Código se indica al Juez o Jueza, o tribunal de control, al Juez o Jueza o tribunal de juicio o al Juez o jueza o tribunal de ejecución, debe entenderse que se refiere al Juez o Jueza de primera instancia en función de control, en función de juicio y en función de ejecución de sentencia, respectivamente. _________ ↈ _________ La fase procesal, determina la función específica del Juez o Jueza a que corresponda, y la interpretación legal que debe realizarse cuando no exista en la norma la indicación extendida de que se refiere al Juez o Jueza de primera instancia en funciones de control, juicio o ejecución según el caso, así debe interpretarse de acuerdo a la fase procesal en que se encuentre la causa. Capítulo III Del Ministerio Público Atribuciones del Ministerio Público Artículo 111. Corresponde al Ministerio Público en el proceso penal: 1. Dirigir la investigación de los hechos punibles para establecer la identidad plena de sus autores o autoras y partícipes. 2. Ordenar y supervisar las actuaciones de los órganos de policía de investigaciones en lo que se refiere a la adquisición y conservación de los elementos de convicción. 3. Requerir de organismos públicos o privados, altamente calificados, la práctica de peritajes o experticias pertinentes para el esclarecimiento de los hechos objeto de investigación, sin perjuicio de la actividad que desempeñen los órganos de policía de investigaciones penales. 4. Formular la acusación y ampliarla, cuando haya lugar, y solicitar la aplicación de la penalidad correspondiente. 5. Ordenar el archivo de los recaudos, mediante resolución fundada, cuando no existan elementos suficientes para proseguir la investigación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 6. Solicitar autorización al Juez o Jueza de Control, para prescindir del ejercicio de la acción penal. 7. Solicitar cuando corresponda el sobreseimiento de la causa o la absolución del imputado o imputada. 8. Imputar al autor o autora, o partícipe del hecho punible. 9. Proponer la recusación contra los funcionarios o funcionarias judiciales. 10. Ejercer la acción civil derivada del delito, cuando así lo dispongan este Código y demás leyes de la República. 11. Requerir del tribunal competente las medidas cautelares y de coerción personal que resulten pertinentes. 12. Ordenar el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados directamente con la perpetración del delito. 13. Actuar en todos aquellos actos del proceso que, según la ley, requieran su presencia. 14. Ejercer los recursos contra las decisiones que recaigan en las causas en que intervenga. 15. Velar por los intereses de la víctima en el proceso y ejercer su representación cuando se le delegue o en caso de inasistencia de ésta al juicio. 16. Opinar en los procesos de extradición. 17. Solicitar y ejecutar exhortos, cartas rogatorias y solicitudes de asistencia mutua en materia penal, en coordinación con el Ministerio con competencia en materia de relaciones exteriores. 18. Solicitar al tribunal competente declare la ausencia del evadido o prófugo sobre el que recaiga orden de aprehensión y que proceda a dictar medidas definitivas de disposición sobre los bienes relacionados con el hecho punible, propiedad del mismo o de sus interpuestas personas. 19. Las demás que le atribuyan este Código y otras leyes. _________ ↈ _________ Corresponde entonces en el el mismo orden que establece la norma a los y las Fiscales del Ministerio Público a: 1. Rectoría de la investigación, que tiene en cuanto a la norma el objetivo de la determinación de la identidad del sujeto activo o pluralidad de estos en el hecho delictivo, pero en nuestra opinión, tiene además la investigación la determinación de los hechos y el científico trabajo de la tipificación jurídica de estos hechos. 2. El Ministerio Público es responsable de que las pruebas de interés criminalístico, sean colectadas y conservadas, de forma tal que no pueda alegarse su contaminación o falta de fiabilidad, por fallas en la cadena de custodia de dichas pruebas o su manejo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 3. Aún cuando existen órganos especializados en peritaje en los cuerpos de policía. El Ministerio Público puede requerir la asistencia de expertos de otros entes del Estado o de instituciones privadas para la realización de experticias altamente calificadas, necesarias para determinar alguna circunstancia necesaria a los fines de la investigación. En todo caso el Ministerio Público debe velar por la integridad del elemento de convicción y su custodia, de manera especial, debido a que estos entes regularmente prescinden de los protocolos policiales de manejo de prueba, por su naturaleza no policial. 4. En cuanto a la acusación su ampliación (véase comentarios al artículo 334) y la solicitud de la aplicación de la pena, debemos señalar que no es una atribución exclusiva del Ministerio Publico ni siquiera en los delitos de acción pública, ya que la víctima tiene la posibilidad en ambos casos de presentar acusación aún cuando el Ministerio Público no presente acusación propia (véase comentarios al artículo 120) 5. La realización de una investigación, aún cuando se hubiese realizado una imputación fiscal, no implica que esta permita efectivamente la realización de una acusación u otro acto conclusivo (Véase comentarios al artículo 297). El archivo del expediente no implica que la investigación no pueda reabrirse, o produzca efectos de cosa juzgada. 6. El Ministerio Público por sí solo no puede prescindir del ejercicio de la acción penal, pero de existir fundadas razones para ello deberá solicitarlo ante el Juez o Jueza de primera instancia antes del inicio del debate. 7. La investigación puede en su curso determinar que una persona u grupo de ellas que han sido imputados por hecho punible, no tienen responsabilidad penal en los mismos o no existen elementos suficientes para demostrar la misma, en cuyo caso el Fiscal debe solicitar la absolución o el sobreseimiento de la causa al Juez o Jueza de Control. 8. Iniciada la investigación de un hecho punible, y habiéndose individualizado a una o varias personas como posibles sujetos activos, podrá si cuenta con los suficientes elementos que permitan avistar la posibilidad real de una acusación penal, deberá imputar, es decir, atribuir su realización al posible actor o actora, o partícipe del hecho. La imputación como paso previo a la acusación propiamente dicha, permitirá un mayor derecho a la defensa del imputado o imputada, al poder intervenir en el proceso de investigación que se realiza en su contra. 9. Siendo una parte, en condiciones de igualdad procesal, puede recusar a cualquier funcionario judicial. Aún cuando es susceptible de ser recusado o recusada. 10. En los casos de los delitos previstos en la Ley Contra la Currupción, o cuando hubiese sido delegado por ello por la víctima, podrá ejercer la acción civil. 11. Siempre se evitará, en forma especial, solicitar la privación preventiva de libertad del imputado o imputada cuando ella no sea absolutamente necesaria para asegurar las finalidades del proceso, que son la determinación de la verdad de los hechos por vías jurídicas y la justicia en la aplicación del derecho. Pudiendo siempre solicitar una medida cautelar sustitutiva de la privación de libertad (véase comentarios al articulo 242). Sin embargo cuando resulte forzoso, bien porque la libertad del imputado o imputada podría obstaculizar la investigación o existiese peligro de fuga podrá solicitar la medida cautelar de privación de libertad. 12. El Aseguramiento es una medida cautelar que prevé que un bien mueble o inmueble, pueda ser objeto de disposición por parte de sus propietarios o sus apoderados, véase comentarios al artículo 518. Sin embargo, en estos casos es frecuente que los representantes del Ministerio Público soliciten al tribunal de control cualquiera de las medidas previstas en el artículo 588 del Código de Procedimiento Civil, sobre los inmuebles, ya que los muebles y semovientes pueden ser fácilmente custodiados, durante la investigación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 13. La actuación del Ministerio Público en el proceso, será como parte, pero también son actos del proceso, los de investigación criminal, como allanamiento de inmuebles, en los cuales debe estar presente un representante del Ministerio Público. 14. El ejercicio de los recursos contra las decisiones judiciales debe realizarse con atención al principio de la buena fe (véase comentarios al artículo 105). 15. La reparación del daño, sea simbólica o material, también es una finalidad del proceso penal, es por ello que la representación del Ministerio Público, esta en el deber de velar por los intereses de la víctima, sea de oficio o por delegación, aún cuando la víctima no asista al juicio u otros actos procesales. 16. La opinión del Ministerio Público en un proceso de extradición es parte de ese procedimiento especial, sin embargo la jurisprudencia a indicado, que no es un requisito esencial, y si está no acude, no detendrá dicho proceso, que por su naturaleza y tomando en cuenta las legislaciones foráneas y sus lapsos de caducidad o prescripción, debe atenderse con máxima prontitud para que se haga efectivo en ese sentido transcribimos un extracto de la Sentencia de la Sala Penal del 13 de marzo de 2020 Exp. AA30-P2020-000042: “Considera la Sala oportuno, antes de entrar a conocer del presente asunto, hacer un examen del procedimiento de extradición activa, con el objeto de delimitar el carácter vinculante de la opinión del Ministerio Público, el lapso para dictar pronunciamiento, la naturaleza de la decisión y, en general, la actuación de las partes durante el desarrollo de tal procedimiento. En este sentido, se plantea el siguiente análisis: El procedimiento de extradición activa deriva de un proceso principal, que es incoado por el Ministerio Público, precisamente, por la ausencia del justiciable en el territorio del país que ha de juzgar, quien de alguna forma se apartó del proceso penal seguido en su contra y existe una orden de aprehensión, o evadió el cumplimiento de una condena, es allí donde emerge la cooperación entre los Estados, con el objeto fundamental de evitar la impunidad. Las disposiciones legales aplicables en este procedimiento encuentran cabida en el Título VI: “Del Procedimiento de Extradición”, en los artículos 382 y siguientes del Código Orgánico Procesal Penal. A tal efecto, se evidencia que, cuando el Ministerio Público conozca que un imputado, sobre el cual recae una medida de privación judicial preventiva de libertad, se encuentra en otro Estado, solicitará al juzgado competente (control, juicio o ejecución), dependiendo de la fase en que se encuentre la causa, el inicio del procedimiento de extradición activa. De lo anterior, se infiere que es el titular de la acción penal, quien tiene la facultad de encausar el inicio de esta incidencia. Siguiendo con el procedimiento, el juez del tribunal competente remitirá las actuaciones al Tribunal Supremo de Justicia, en su Sala de Casación Penal, quien, en el lapso de treinta (30) días, contados a partir del recibo de todos los recaudos pertinentes, se pronunciará sobre la procedencia de la solicitud. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Igualmente, es menester examinar la actuación de las partes en este procedimiento. En este sentido, se destaca la opinión del Ministerio Público, en el trámite de la solicitud de extradición activa. Así, tenemos que la actuación del titular de la acción penal tiene fundamento legal en el artículo 111, numeral 16, del Código Orgánico Procesal Penal y en el artículo 25, numeral 15, de la Ley Orgánica del Ministerio Público que, respectivamente, establecen: “…(…) Artículo 111 Son atribuciones del Ministerio Público: …. 16. Opinar en los procesos de extradición. …”. Del Despacho del Fiscal o la Fiscal General de la República. Deberes y Atribuciones “…Artículo 25. Son deberes y atribuciones del Fiscal o la Fiscal General de la República: 15. Opinar o intervenir directamente o a través de los o las fiscales ante el Tribunal Supremo de Justicia, en los procedimientos relativos a la ejecución de actos de autoridades extranjeras, o en los de extradición y cuando alguna ley especial disponga su intervención. A tal efecto el Tribunal Supremo de Justicia ordenará la notificación correspondiente”. De manera que, la atribución antes referida deriva de la ley por imperativo de la norma. Continuando con las consideraciones acerca del procedimiento de extradición, la Sala, una vez que recibe la documentación relacionada con la solicitud, cumple con el deber de dirigir oficio al Ministerio Público, por lo que, siempre verifica lo previsto en la normativa citada ut supra, aún y cuando ya se estima que este se encuentra a derecho, precisamente, por ser el órgano que da inicio al procedimiento, atendiendo al principio de unidad de criterio y actuación, determinado en el artículo 6 de la Ley Orgánica del Ministerio Público, que señala: “…El Ministerio Público es único e indivisible, estará a cargo bajo la conducción del Fiscal o la Fiscal General de la República o del que haga sus veces, quien ejercerá sus atribuciones de manera directa o a través de los funcionarios o funcionarias debidamente facultados o facultadas mediante delegación. …” En este aspecto, es importante detenerse y observar que la Sala tiene un lapso de treinta (30) días para dictar pronunciamiento con respecto a la solicitud de extradición activa. Por otra parte, el (la) ciudadano (a) que se encuentre fuera del territorio nacional, y que sea requerido (a) por nuestro Estado, generalmente está detenido (a) en el que será Estado requerido, de manera que, cuando la solicitud llega a la sede judicial, en la República Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Bolivariana de Venezuela, en la mayoría de los casos, ya obró la detención contra la persona objeto de la solicitud de extradición. Destaca que, el lapso para presentar la solicitud formal de extradición inicia a partir de la fecha de detención del ciudadano requerido y, en muchos de los supuestos, este lapso puede o no coincidir con lo previsto en nuestro texto adjetivo penal y en los tratados sobre extradición, suscritos por los Estados partes, para dictar la decisión. En consecuencia, es ineludible ponderar las interrogantes que surgen cuando existe la solicitud de extradición, pero el representante del Ministerio Público no ha consignado su opinión fiscal, mientras que la persona, objeto de la solicitud, se encuentra detenida y, a la vez, el lapso predeterminado en los tratados transcurre en forma ininterrumpida. Es allí cuando la Sala considera necesario dar preeminencia a la garantía establecida en los artículos 26, 44, numeral 1 y 49, todos de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, así como al artículo 9 del Código Orgánico Procesal Penal, por cuanto la persona que está detenida en otro país tiene derecho a recibir con prontitud una respuesta por parte del Estado venezolano, así como también tiene derecho a que el mismo Estado venezolano se pronuncie sobre la solicitud del procedimiento. En nuestra normativa, se ha consagrado el debido proceso, destinado a resguardar un conjunto de derechos y principios previstos para proteger a todos los ciudadanos, frente a la omisión, el silencio, la dilación, la irresponsabilidad, la falta de equidad; así nace lo que se conoce como el debido proceso sustancial. De manera que, existiendo la detención judicial de un ciudadano en otro país, es necesaria la actuación diligente, en todos los ámbitos (judiciales y administrativos), por parte de los Estados involucrados en el asunto, a fin de procurar dar una respuesta oportuna. Lo que justifica, evidentemente, dar prioridad a dictar la decisión, pues ya existe una positivización del tratado en legislación interna. Del mismo modo, es imperioso cumplir con los lapsos previstos en los tratados internacionales, para presentar la solicitud formal de extradición, aunque la opinión del Ministerio Público no haya sido consignada. Este ha sido un criterio, además, sostenido jurisprudencialmente por el Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casación Penal, a través de la sentencia N° 2, del 30 de enero de 2018, en los términos siguientes: “…Así, y para conciliar los trámites y pronunciamientos establecidos en las fuentes normativas (nacionales e internacionales) respecto del trámite de extradición activa, ha de señalarse que, en el caso de que ocurra la situación de pendencia Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas de la opinión fiscal, hay que considerar –con el objeto de resolver todas aquellas solicitudes de extradición activa que se encuentren próximas a vencerse– que dicha opinión ni su ausencia impide la emisión de pronunciamiento por parte de esta Sala de Casación Penal, pues ella no resulta vinculante para la decisión que deba adoptar la misma en cuanto a la procedencia o no de la solicitud de extradición activa. Ello es así, como consecuencia de considerar, precisamente, que es el Ministerio Público, de acuerdo al diseño procesal previsto en el ordenamiento jurídico venezolano, el órgano que insta ante los Tribunales penales de la jurisdicción ordinaria o especializada, el inicio del trámite de extradición activa, con lo cual y al menos ha de tenerse que se encuentra a Derecho a partir de su inicial solicitud en el procedimiento en cuestión y por dicho órgano único e indivisible tal como lo consagra el artículo 6 de la Ley Orgánica del Ministerio Público; y en segundo lugar, porque con ocasión de la necesaria revisión de los documentos que se consignen, en concepto de la Sala, dicho examen habrá de recaer sobre los requisitos contemplados en los tratados o convenios Internacionales suscritos y ratificados que regulan la institución de la extradición; todo ello, con el fin de determinar el cumplimiento preferentemente de los principios y garantías allí establecidos por los Estados partes”. 17. La competencia en estos casos es del Ministerio del Poder Popular para las Relaciones Exteriores, pero por la especialidad del Ministerio Público este coordinará las solicitudes y la ejecución de exortos, así como las rogatorias de asistencia foránea en materia penal que se estimen necesarias. 18. La ausencia del justiciable en el territorio del país, con una orden de aprehensión en su contra, o que evadió el cumplimiento de una condena, y no es posible la realización de un proceso de extradición, bien por que se desconoce su paradero o conociéndose no existe un acuerdo firmado entre los Estados para ello, con el objeto fundamental de evitar la impunidad en su totalidad, puede solicitar medidas de confiscación en los casos previstos en la Constitución y la Ley, siendo ejemplo de ellos los delitos previstos en la Ley Contra la Corrupción y la Ley Orgánica de Drogas. 19. Un ejemplo de estas atribuciones son la facultad de oponerse en conjunción con la víctima a la Suspensión Condicional del Proceso, así como su opinión respecto a medidas cautelares sustitutivas de la privación de libertad. Sustitución de los Fiscales Artículo 112. Cuando los fiscales se inhiban de conocer en razón de alguno de los motivos previstos en el Artículo 89 de este Código, sean recusados o recusadas, o legítimamente sustituidos o sustituidas, el o la Fiscal General de la República procederá a la designación de otro u otra fiscal para que intervenga en la causa. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Esta forma de sustitución esta prevista en los artículos 74 y 76 de la Ley Orgánica del Ministerio Público. Capítulo IV De los Órganos de Policía de Investigaciones Penales Órganos Artículo 113. Son órganos de policía de investigaciones penales los funcionarios o funcionarias a los cuales la ley acuerde tal carácter, y todo otro funcionario o funcionaria que deba cumplir las funciones de investigación que este Código establece. _________ ↈ _________ Véanse los siguientes textos normativos: Ley Orgánica del Servicio de Policía y del Cuerpo de Policía Nacional Bolivariana, y el Reglamento General de la Ley Orgánica del Servicio de Policía y del Cuerpo de Policía Nacional Bolivariana, Ley Constitucional de la Fuerza Armada Nacional Bolivariana (art 73 numeral 6°) Facultades Artículo 114. Corresponde a las autoridades de policía de investigaciones penales, la práctica de las diligencias conducentes a la determinación de los hechos punibles y a la identificación de sus autores o autoras y partícipes, bajo la dirección del Ministerio Público. _________ ↈ _________ Esta facultad no sólo recae en las autoridades de policía de investigaciones penales, ya que el Ministerio Público puede encomendar la practica a otros entes públicos o privados en virtud del alto nivel de especialización técnica que pueda requerirse para una práctica en concreto. Es de destacar que en el proceso penal, los órganos de policía de investigación, no sólo participan en la práctica de las diligencias propias de la investigación, sino que adicionalmente son llamados a declarar en el juicio oral y público, en virtud de las actas policiales y de experticia que practican. Es de mucha importancia señalar que corresponde a las autoridades policiales de investigación penal, la custodia y manejo de los elementos de convicción bajo la tutoría del Ministerio Público. No obstante lo anterior los tribunales penales podrán ordenar la practica de alguna diligencia de investigación a estos cuerpos (véase comentarios al articulo 116) Investigación Policial Artículo 115. Las informaciones que obtengan los órganos de policía, acerca de la perpetración de hechos delictivos y de la identidad de sus autores o autoras, y demás partícipes, deberá Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas constar en acta que suscribirá el funcionario o funcionaria actuante, para que sirvan al Ministerio Público a los fines de fundar la acusación, sin menoscabo del derecho de defensa del imputado o imputada. _________ ↈ _________ El Ministerio Público, sustentará las imputaciones y la cierta ejecución del hecho punible, en las actas policiales de los funcionarios actuantes, lo cual es lógico, tomando en cuenta la naturaleza de la función policial como ente receptor de las denuncias y vigilante del orden público y su inmenso despliegue en toda la geografía. No obstante las víctimas también pueden formular sus denuncias directamente ante el Ministerio Público, quien ordenará a los cuerpos de investigación policial en materia penal, la practica de las diligencias que estime pertinentes y también fundará su acusación en estas. La defensa de los imputados o imputadas podrá desvirtuar el contenido de las actas policiales, o atacar su validez. Deber de Información Artículo 116. Los órganos de policía en los plazos que se les hubieren fijado, comunicarán al Ministerio Público o al tribunal que lo hubiere solicitado, el resultado de las diligencias practicadas. En ningún caso, los funcionarios o funcionarias policiales podrán dejar transcurrir más de doce horas sin dar conocimiento al Ministerio Público o al tribunal si fuere el caso, de las diligencias efectuadas. _________ ↈ _________ Las diligencias o practicas periciales que ordene el Ministerio Público o el tribunal penal, deberán practicarse dentro del plazo establecido para ello y sus resultas deben comunicarse en un lapso no mayor de 12 horas, una vez realizadas. Prohibición de Informar Artículo 117. Se prohíbe a todos los funcionarios o funcionarias de policía dar informaciones a terceros acerca de las diligencias que practiquen, de sus resultados y de las órdenes que deben cumplir, de conformidad con lo previsto en este Código. La infracción de esta disposición será sancionada conforme a la ley. _________ ↈ _________ Los órganos policiales de investigación penal, no podrán dar información sobre sus actuaciones, so pena de las sanciones previstas en las leyes que rigen su actuación. Esta disposición no impide que altos funcionarios o voceros oficiales den declaraciones a la prensa, sobre hechos de especial importancia, pero deberán guardar secreto sobre los datos particulares o aquellos que puedan ser lesivos a las personas investigadas. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Poder Disciplinario Artículo 118. Los órganos de policía de investigaciones penales que infrinjan disposiciones legales o reglamentarias, omitan o retarden la ejecución de un acto propio de sus funciones o lo cumplan negligentemente, serán sancionados según la ley que los rija. _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 113 Reglas para Actuación Policial Artículo 119. Las autoridades de policía de investigaciones penales deberán detener a los imputados o imputadas en los casos que este Código ordena, cumpliendo con los siguientes principios de actuación: 1. Hacer uso de la fuerza sólo cuando sea estrictamente necesario y en la proporción que lo requiera la ejecución de la detención. 2. No utilizar armas, excepto cuando haya resistencia que ponga en peligro la vida o la integridad física de personas, dentro de las limitaciones a que se refiere el numeral anterior. 3. No infigir, instigar o tolerar ningún acto de tortura u otros tratos o castigos crueles, inhumanos o degradantes. 4. No presentar a los detenidos o detenidas a ningún medio de comunicación social, cuando ello pueda afectar el desarrollo de la investigación. 5. Identificarse, en el momento de la captura, como agente de la autoridad y cerciorarse de la identidad de la persona o personas contra quienes procedan, no estando facultados para capturar a persona distinta de aquella a que se refiera la correspondiente orden de detención. La identificación de la persona a detener no se exigirá en los casos de fagrancia. 6. Informar al detenido o detenida acerca de sus derechos. 7. Comunicar a los parientes u otras personas relacionadas con el imputado o imputada, el establecimiento en donde se encuentra detenido o detenida. 8. Asentar el lugar, día y hora de la detención en un acta inalterable. _________ ↈ _________ En el mismo orden de la norma debemos señalar: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 1. Deben seguir los órganos policiales las Normas y Principios para el Uso Progresivo y Diferenciado de la Fuerza Policial por parte de los funcionarios y las funcionarias de los Cuerpos de Policía en sus diversos ámbitos político territoriales, publicadas en la Gaceta Oficial Nº 39.390 del 19 de marzo de 2010 2. El uso de las armas también esta determinado en las referidas normas para el uso de la fuerza. 3. Esta norma, no sólo prescribe la prohibición del trato cruel, inhumano o degradante, sino que además llama a tolerarlo en otro, lo que en nuestra interpretación implica, que si un funcionario ve a otro de su mismo cuerpo policial u otro distinto, aplicando tales tratos, debe impedirlo y denunciarlo como delito. 4. Sin menoscabar el derecho a la información de todos los venezolanos y venezolanas, es por ello, que se presentan normalmente con capuchas y sin indicar mayores datos de identificación, pero permiten expresar en los medios masivos, la captura y el delito por el que se les capturó. En algunos casos el Ministerio Público hace prohibición de toda forma de exposición. 5. Todo funcionario debe identificarse en el momento de la captura como agente de la autoridad, no bastando el portar uniforme, y asegurarse de la identidad del o de las personas capturadas, no puede por el mismo motivo capturar a una persona distinta, pero si alguna persona cometiese algún delito en ocasión de la captura, podrán aprehenderlo e informar de ello al Ministerio Público para la apertura de un nuevo proceso. Si la captura de una persona se produce en flagrancia, el no poder identificarla de inmediato no impedirá su captura. 6. Producto de la influencia de las películas extrajeras, muchas personas, consideran las expresiones “tiene derecho a guardar silencio…” constituyen un deber de órganos policiales, e incluso muchas personas al momento de su detención esperan recibir estas expresiones. Los derechos del imputado podemos encontrarlos en los comentarios al artículo 127. 7. Como una forma de garantizar el derecho del imputado a comunicarse con sus familiares o abogados de su confianza, los funcionarios deben informar a su familiares, el lugar de su detención, para que efectivamente puedan comunicarse con este. 8. El día y hora de la detención debe asentarse en un acta, a los fines de poder computar las 48 horas que prevé la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela en su artículo 44. La defensa si tiene dudas sobre la veracidad de tal acta podrá solicitar al tribunal o al Ministerio Público, la revisión del libro de novedades o la transcripción de las comunicaciones radiales, correspondientes al momento de la captura de la imputada o imputado. Capítulo V De la Víctima Víctima Artículo 120. La protección y reparación del daño causado a la víctima del delito son objetivos del proceso penal. El Ministerio Público está obligado a velar por dichos intereses en todas las fases. Por su parte, los jueces y juezas garantizarán la vigencia de sus derechos y el respeto, protección y reparación durante el proceso. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Asimismo, la policía y los demás organismos auxiliares deberán otorgarle un trato acorde con su condición de afectado o afectada, facilitando al máximo su participación en los trámites en que deba intervenir. _________ ↈ _________ Los Jueces y Juezas, el Ministerio Público, y los órganos de policía, deben en todo momento facilitar el ejercicio de los derechos que asisten a las víctimas, sin menoscabo del derecho a la defensa de los imputados e imputadas. Al respecto el TSJ ha señalado: En lo que concierne a la intervención de las partes en el proceso penal, particularmente las víctimas, considera pertinente esta Sala –siguiendo la indicada pauta de interpretación, y en protección además, del derecho a la igualdad (Artículo 21 del texto fundamental)– citar el fundamento expuesto por la Sala Constitucional de este Alto Tribunal al señalar en su sentencia N°188/2005, del 8 de marzo, lo que a continuación se transcribe: “… observa esta Sala que el Código Orgánico Procesal Penal ha propugnado como uno de los grandes avances de nuestro sistema penal, la consideración de la víctima como sujeto procesal, aunque no se constituya en acusador, por lo que, alcanzado tal reconocimiento legal, corresponde ahora a los operadores de justicia darle la debida importancia a la participación que le ha sido concedida de manera expresa a través del Artículo 120 eiusdem, y de forma indirecta mediante otras disposiciones legales del aludido texto adjetivo, que le atribuyen el derecho de intervenir en todo el proceso, aun en su fase de investigación y en cualquier caso en que se dicte una decisión adversa a sus intereses. Sin importar que se hubiere o no constituido en querellante, acusador privado o se hubiere adherido a la acusación fiscal, se le otorga el derecho de apelar de dichos fallos y los órganos jurisdiccionales se encuentran en la obligación de garantizar la vigencia plena de dichos derechos…”. Con arreglo a lo anterior y a la doctrina desarrollada por esta Sala, es útil acotar que la efectividad del derecho de las víctimas a intervenir en el proceso penal, comprende todas las etapas del mismo, con las peculiaridades procesales de cada una de ellas. Así, en lo que atañe a la proyección y alcance del derecho de participación de la víctima en el proceso penal, tal mandato legal comprende, desde luego, la fase de depuración (intermedia) no sólo por ser ésta una fase del proceso, sino en atención a su objeto (conocer de la viabilidad de las pretensiones punitivas ejercidas) y finalidades (depuración del proceso). Lo dicho supone, en todo caso, el aseguramiento de la oportunidad para que concurran al proceso, todas las partes con interés y Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas derecho a intervenir en el mismo. Así, resulta igualmente necesario, destacar que era y es obligación del órgano jurisdiccional –durante la fase intermedia– garantizar a todas las partes, su intervención en el proceso (acceso a la justicia), asegurando en igualdad de condiciones a las víctimas la oportunidad y los medios legales suficientes para el ejercicio personal, oportuno y potestativo de sus derechos, entre ellos: la presentación de acusación propia, con su correlativo derecho a ofrecer pruebas en favor de la pretensión penal ejercida ó adherirse a la acusación presentada por el representante del Ministerio Público; solicitar las medidas de protección, y de ser su voluntad, la designación de apoderados judiciales que ejercieran la común representación, para la defensa de sus derechos. Sala Penal 13 de abril 2018 Definición Artículo 121. Se considera víctima: 1. La persona directamente ofendida por el delito. 2. El o la cónyuge o la persona con quien mantenga relación estable de hecho, hijo o hija, o padre adoptivo o madre adoptiva, parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, y al heredero o heredera, en los delitos cuyo resultado sea la incapacidad o la muerte del ofendido u ofendida. 3. El o la cónyuge o la persona con quien mantenga relación estable de hecho, hijo o hija, o padre adoptivo o madre adoptiva, parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, cuando el delito sea cometido en perjuicio de una persona incapaz o de una persona menor de dieciocho años. 4. Los socios o socias, accionistas o miembros, respecto de los delitos que afectan a una persona jurídica, cometidos por quienes la dirigen, administran o controlan. 5. Las asociaciones, fundaciones y otros entes, en los delitos que afectan intereses colectivos o difusos, siempre que el objeto de la agrupación se vincule directamente con esos intereses y se hayan constituido con anterioridad a la perpetración del delito. Si las víctimas fueren varias deberán actuar por medio de una sola representación. _________ ↈ _________ El subtitulo de la norma hace referencia a una definición, sin embargo tal definición legal no ocurre, si no que se enumeran aquellas personas naturales o jurídicas que pueden considerarse víctima. Y establece la regla para la representación de la pluralidad Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas de víctimas. La incapacidad a la que se refieren los numerales 1 y 2 es incapacidad mental. Derechos de la Víctima Artículo 122. Quien de acuerdo con las disposiciones de este Código sea considerado víctima, aunque no se haya constituido como querellante, podrá ejercer en el proceso penal los siguientes derechos: 1. Presentar querella e intervenir en el proceso conforme a lo establecido en este Código. 2. Solicitar las diligencias de investigación necesarias para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal deberá pronunciarse sobre dicha solicitud en el lapso de tres días. En caso de falta de pronunciamiento del fiscal dentro de este lapso o en caso de negativa, la víctima podrá acudir ante el tribunal competente, para que se pronuncie sobre la pertinencia y necesidad de las diligencias solicitadas y las acuerde de ser procedentes. 3. Ser informada de los avances y resultados del proceso cuando lo solicite y tener acceso al expediente aun cuando no se haya querellado. 4. Delegar de manera expresa su representación en abogado de confianza mediante poder especial, en el Ministerio Público o en asociaciones, fundaciones y otros entes de asistencia jurídica, y ser representada por estos en todos los actos procesales, incluyendo el juicio, conforme a lo establecido en este Código. 5. Solicitar medidas de protección frente a probables atentados en contra suya o de su familia. 6. Adherirse a la acusación de él o de la Fiscal o formular una acusación particular propia contra el imputado o imputada en los delitos de acción pública; o una acusación privada en los delitos dependientes de instancia de parte. 7. Ejercer las acciones civiles con el objeto de reclamar la responsabilidad civil proveniente del hecho punible. 8. Ser notificada de la resolución de él o la Fiscal que ordena el archivo de los recaudos. 9. Impugnar el sobreseimiento o la sentencia absolutoria. 10. Requerir el cambio de Representante Fiscal, en los casos en los cuales el Fiscal no presente el acto conclusivo en el tiempo de ley. 11. En los casos de víctimas de presuntas violaciones de derechos humanos que se encuentren fuera del territorio nacional, podrán interponer la denuncia, rendir entrevista ante el Ministerio Público Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas o testimonio ante la Jueza o el Juez desde las representaciones diplomáticas de la República, haciendo uso de tecnología de la información y comunicación. _________ ↈ _________ Esta norma hace referencia exclusivamente a derechos procesales de las víctimas, es decir, enumera aquellos derechos que asisten a la víctima durante el proceso. No obstante esta enunciación de derechos, la jurisprudencia lo ha ampliado como es el caso del derecho de la víctima a presentar acusación propia si el Ministerio Público no lo hace (véase comentario al artículo 120). Adicionalmente al hablar de derechos de las víctimas, debemos superar lo estrictamente procesal y pasar al plano subjetivo, y es entonces que debemos hacer referencia a la Ley de Protección de Víctimas, Testigos y demás Sujetos Procesales publicada en la Gaceta Oficial Nº Igualmente debe destacarse que esta norma reformada en septiembre de 2021, amplió el universo de derechos de la víctimas, destacando el numeral 2° en cuanto al derecho de la victima a actuar efectivamente en el esclarecimiento de los hechos. Amplió generosamente las posibilidades de representación de las víctimas en el proceso penal, más allá del Ministerio Público, y además instaura, una especie de recusación por inacción del representante fiscal en el numeral décimo, lo cual aunado a lo anterior consolida el papel protagónico de la víctima en el proceso penal venezolano. El reconocimiento de las asociaciones de víctimas, también constituye un referente de organización del poder popular, es decir, las ciudadanas y los ciudadanos, organizados, aún en condición de víctimas, ahora tienen una mejor oportunidad de hacer justicia respecto a la situación que vulneró sus derechos o el de sus familias. Esta previsión incluye tanto las organizaciones de víctimas de delitos comunes, como por ejemplo podrían ser la de las mujeres víctimas de los delitos contemplados en las leyes de protección de género, como a las víctimas de un hecho en específico, como por ejemplo un fraude financiero o inmobiliario, u otra situación singular que afectó a un grupo determinado o indeterminado de personas. Derechos Humanos Artículo 123. La Defensoría del Pueblo y cualquier persona natural podrán presentar querella contra funcionarios o funcionarias, o empleados públicos o empleadas públicas, o agentes de las fuerzas policiales, que hayan violado derechos humanos en ejercicio de sus funciones o con ocasión de ellas. _________ ↈ _________ En función de lo previsto por el numeral 5° del articulo 121, a nuestro modo de ver cualquiera de las personas jurídicas a que hace referencia ese numeral podría presentar querella en su condición de víctima, por violación de derechos humanos contra el los funcionarios públicos que hubiesen violado derechos humanos. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Asistencia Especial en Derechos Humanos Artículo 124. La persona ofendida directamente por presuntas violaciones de derechos humanos podrá delegar en la Defensoría del Pueblo o en asociación de defensa de los derechos humanos, el ejercicio de sus derechos cuando sea más conveniente para la defensa de sus intereses. En este caso, no será necesario poder especial y bastará que la delegación de derechos conste en un escrito firmado por la víctima y el o la representante legal de la Defensoría del Pueblo o asociación de defensa de los derechos humanos. _________ ↈ _________ Entre otros derechos de las víctima, está el poder delegar, según su elección, en la Defensoría del Pueblo o en asociación de defensa de los derechos humanos, conforme a esta norma o en el Ministerio Público (véase artículo 122). En todo caso la norma prevé la prescindencia de formalidades no esenciales bastando un escrito de delegación firmado por la víctima y suscrito por el representante legal de la Defensoría del Pueblo o de la asociación de defensa de los derechos humanos, en señal de aceptación. Debemos insistir en que el reconocimiento de estas asociaciones tanto de víctimas como de defensores de derechos humanos, son un tanto un reconocimiento a las luchas populares por la justicia, como a las formas de organización del poder popular, que consolidan el carácter protagónico del pueblo organizado en los asuntos públicos. Delito de Acción Dependiente de Instancia de Parte Artículo 125. En los casos de acusación privada por tratarse de un delito de acción dependiente de instancia de parte agraviada, regirán las normas de este Capítulo sin perjuicio de las reglas del procedimiento especial previsto por este Código. _________ ↈ _________ En el caso de esta norma debe señalarse que ya no se limita a los casos de acción dependiente de instancia de parte agraviada, sino en todo caso de acusación propia de la víctima. Al Respecto el TSJ a señalado Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas “Así entonces, siguiendo el criterio establecido en las sentencias señaladas, de conformidad con lo establecido en los artículos 26 y 30 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y 23 del Código Orgánico Procesal Penal, se extiende a todos los jueces y juezas de la República, con competencia penal ordinaria, la posibilidad de admitir la acusación particular propia de la víctima, en ausencia de acusación ejercida por el Ministerio Público, y convocar a la audiencia preliminar, sin que se corra el riesgo de ser desechada por este motivo.” Sala Constitucional 14 de diciembre 2018 Capítulo VI Del Imputado o Imputada Sección Primera Normas Generales Imputado o imputada Artículo 126. Se denomina imputado o imputada a toda persona a quien se le señale como autor o autora, o participe de un hecho punible, por un acto de procedimiento de las autoridades encargadas de la persecución penal conforme a lo establecido en este código. De igual forma se denomina imputado o imputada a la persona investigada a quien el fiscal del Ministerio Público le atribuye la comisión de un hecho punible en acto de imputación formal ante la fiscal o el fiscal. Con la admisión de la acusación el imputado o imputado adquiere la condición de acusado o acusada. La denominación de imputado o imputada podrá utilizarse indistintamente en cualquier fase del proceso. Acto de Imputación Artículo 126-A. El acto de imputación formal es una facultad exclusiva del Ministerio Público en los delitos de acción pública. Se llevará a cabo ante la fiscal o el fiscal del Ministerio Público, una vez que exista la probabilidad objetiva de responsabilidad en el fundamento de la imputación, con las excepciones previstas en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y este Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Para la celebración del acto de imputación el Ministerio Público deberá citar a la imputada o al imputado por escrito, indicando fecha, hora, lugar y condición con la cual deberá comparecer, y el emplazamiento a que acuda ante el Tribunal en funciones de control de la jurisdicción correspondiente a los fines de la designación y juramentación del defensor o defensora, abogado o abogada que lo asistirá en el acto de imputación o en su defecto para que le sea designado un defensor público o defensora pública. Este acto de desarrollará con las formalidades de la declaración del imputado en fase preparatoria. _________ ↈ _________ Imputar es señalar como responsable, el imputado o imputada es el o la señalada como autor / autora o participe de un hecho punible, este señalamiento se realiza en la denominada audiencia de imputación, ante el o la Fiscal del Ministerio Público. Es importante señalar que esta es una de las reformas del Código realizada en septiembre de 2021, ya que hasta esa fecha las imputaciones se realizaron ante el Juez o Jueza de Control. La imputación en principio es la forma natural en que debería sucederse el proceso penal, la idea del juzgamiento en libertad, y de la libertad durante la fase preparatoria e intermedia, pueden materializarse precisamente por vía de un proceso de imputación efectivo. Somos defensoras de la idea de que es el Ministerio Público quien debe imputar, ya que los tribunales no cuentan en la practica con los recursos materiales y humanos necesarios para la practica efectiva de los procesos de imputación, y además el tribunal sólo estaría informando al imputable, que se le sigue una investigación por un hecho con trascendencia penal, por parte del Ministerio Público. En nuestra opinión es suficiente para satisfacer el derecho del imputado a conocer sobre los hechos por los que se investiga e imputa, que quien lo investiga sea quien lo impute. Esta importante reforma descongestionará y ampliará las posibilidades de agenda de los tribunales Estadales en funciones de Control. Sigue siendo una responsabilidad del los tribunales de control la juramentación de los defensores privados o de confianza, y la designación y juramentación de defensores públicos a quienes así lo requieran. En el acto de imputación, el imputado podrá rendir declaración, sí así lo desea, y debe ser informado tanto de que esta declaración es tanto parte de su derecho a la defensa como del precepto constitucional que lo exime de declara en causa propia (véase artículo 49.5 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela). Adicionalmente es una oportunidad para la víctima y el ahora imputado o imputada de conciliar, y buscar posibles soluciones al daño causado, fuera de las presiones propias de un recinto judicial. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Derechos Artículo 127. El imputado o imputada tendrá los siguientes derechos: 1. Que se le informe de manera específica y clara acerca de los hechos que se le imputan. 2. Comunicarse con sus familiares, abogado o abogada de su confianza, para informar sobre su detención. 3. Ser asistido o asistida, desde los actos iniciales de la investigación, por un defensor o defensora que designe el o ella, o sus parientes y, en su defecto, por un defensor público o defensora pública. 4. Ser asistido o asistida gratuitamente por un traductor o traductora o intérprete si no comprende o no habla el idioma castellano. 5. Pedir al Ministerio Público la práctica de diligencias de investigación destinadas a desvirtuar las imputaciones que se le formulen. 6. Presentarse directamente ante el Juez o Jueza con el fin de prestar declaración. 7. Solicitar que se active la investigación y a conocer su contenido, salvo en los casos en que alguna parte de ella haya sido declarada reservada y sólo por el tiempo que esa declaración se prolongue. 8. Ser impuesto o impuesta del precepto constitucional que lo o la exime de declarar y, aun en caso de consentir a prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento. 9. No ser sometido o sometida a tortura u otros tratos crueles, inhumanos o degradantes de su dignidad personal. 10. No ser objeto de técnicas o métodos que alteren su libre voluntad, incluso con su consentimiento. 11. Solicitar ante el tribunal de la causa el sobreseimiento, conforme a lo establecido en este Código. 12. Ser oído u oída en el transcurso del proceso, cuando así lo solicite. _________ ↈ _________ El imputado o imputada goza de derechos durante todo el proceso. Sin embargo, la percepción de muchas y muchos imputados es que esto no es así, en especial al inicio del proceso: tanto en los casos flagrancia, como en la imputación fiscal ordinaria, el o la imputada no conocen de la investigación sino hasta poco después de su inicio. En todo Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas caso, esto no es contrario a la norma, ya que esta dispone el derecho a ser asistido “desde los actos iniciales” y a ser informado de “manera específica y clara acerca de los hechos que se le imputan”. En los casos de flagrancia y durante las 48 horas previas a su presentación ante el Juez de Control, los principales derechos que lo asisten son el de comunicarse con sus familiares y abogados para ponerlos en conocimiento de su detención, y a no recibir tratos inhumanos, crueles o degradantes; y a ser informado de sus derechos, estos derechos que se prescriben en esta norma. Durante esas cuarenta y ocho horas, son levantadas las actas policiales relativas a su captura, los cuerpos policiales recaudan los elementos de convicción, toman declaraciones a las personas involucradas, bien como testigos o en cualquier otra condición, se realiza la reseña policial, toman huellas, presentación ante el médico forense a los fines de determinar el estado físico del detenido, y se informa a los familiares (esta es una obligación de los cuerpos policiales (véase numeral 7° del artículo 119 y sus comentarios) del lugar de su detención, pero en todo caso cuando no está tras una reja, está la imputada o imputado esposado y es poco el tiempo para hablar con sus familiares y es poco lo que sabe de su imputación ya que aún no se ha realizado. Lo que contribuye a la percepción inicial de la que hablábamos. Para el momento de su presentación ante el Juez o Jueza de Control, apenas se entera si tiene una representación privada y si no es así el Juez o la Jueza durante el comienzo de la audiencia cuando informa al imputado del derecho que le asiste a tener un abogado o abogada de su confianza y lo interroga sobre el particular a los fines de asignarle un defensor público en caso de que no cuente con una defensa privada, permitirle al imputado y a su defensa un momento privado para su comunicación efectiva y permitir al abogado o abogada acceso al expediente antes de continuar la audiencia (en la práctica, antes de iniciar la audiencia el secretario ya conoce de este particular, y ha facilitado el expediente a la defensa sea privada o pública y se deja constancia en acta de la forma en que se indicó previamente), la Jueza o Juez, permite entonces la imputación por parte de el o la Fiscal del Ministerio Público quedando así informado el imputado de los hechos por los que se le investiga; Así mismo permite la Jueza o Juez, que la defensa pueda exponer su argumentación, siendo esta la ocasión para que el imputado a través de su defensa, solicite la realización de alguna diligencia probatoria por parte del Ministerio Público, solicite el sobreseimiento, o desestimación total de la causa y cualquiera otra solicitud que la defensa tenga a bien realizar para la mejor defensa de los derechos e intereses del imputado o imputada. La Jueza o el Juez, entonces impondrá, es decir, hará de su conocimiento, a la imputada o imputado, el derecho que preceptúa la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela a no declarar en causa propia, y dará la opción de hablar y ser oído al imputado o imputada. Efectivamente no sólo los derechos enunciados en este artículo asisten a la imputada o imputado, también lo asiste el derecho a ser juzgado en libertad, y en esa primera audiencia el Juez o Jueza decidirá sobre si es pertinente una medida de privación de libertad u otra menos gravosa y bajo cual condición (véase artículo 242). Así comienza la fase preparatoria en los casos de flagrancia, otros derechos, como la participación en la investigación, se abren para el imputado o imputada, aún si esta bajo una medida de privación de libertad, ya que en todo caso, puede representarlo su defensa, así mismo si está detenido o detenida goza de las garantías constitucionales sobre sus derechos humanos y no será sometido a tortura, ni a ningún otro trato degradante de la condición humana. En el caso de procesos ordinarios donde producto de una denuncia o de oficio, el Ministerio Público inicia una investigación, el investigado o investigada debe ser informado de su condición de investigado (aún no imputado) y esto sucede de manera Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas impropia bien cuando es llevado o citado a declarar ante los órganos de policía de investigación penal, en los trámites dela investigación o de manera propia cuando es citado por el por el propio Ministerio Público cuando considera que existe tanto un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya acción penal no se encuentre prescrita, como suficientes elementos de convicción para estimar que el investigado o investigada es autor o autora, o partícipe en la comisión de un hecho punible, para realizar el acto o audiencia de imputación. Identificación Artículo 128. Desde el primer acto en que intervenga el imputado o imputada será identificado por sus datos personales y señas particulares. Se le interrogará, asimismo, sobre su lugar de trabajo y la forma más expedita para comunicarse con el. Si se abstiene de proporcionar esos datos o lo hace falsamente, se le identificará por testigos o por otros medios útiles. La duda sobre los datos obtenidos no alterará el curso del proceso y los errores sobre ellos podrán ser corregidos en cualquier oportunidad. _________ ↈ _________ En la actualidad, se utiliza la denominada “Planilla Única de Reseña”, donde el imputado estampa sus huellas dactilares, e informa sobre nombre completo, documentos de identificación, edad, estado civil, nombre de sus padres, dirección entre otros datos. Esta planilla acompaña a la imputación que realiza el Ministerio Público. Domicilio Artículo 129. En su primera intervención el imputado o imputada deberá indicar su domicilio o residencia y mantendrá actualizados esos datos. _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 128. Incapacidad Artículo 130. El trastorno mental grave del imputado o imputada provocará la suspensión del proceso, hasta que desaparezca esa incapacidad. Sin embargo, no impedirá la investigación del hecho, ni la continuación del proceso respecto de otros imputados o imputadas. La incapacidad será declarada por el Juez o Jueza, previa experticia psiquiátrica forense, la cual podrá ser solicitada por cualquiera de las partes. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas La incapacidad mental es una causal de inimputabilidad. Es una de las excepciones previstas en este mismo código como obstáculo del ejercicio de la acción penal que puede promover la defensa. En caso de que la defensa del imputado o imputada, solicite la práctica de una experticia psiquiátrica forense, al obtenerse los resultados si el Juez o Jueza acuerda su práctica, de ser positiva la enfermedad mental, el proceso quedará suspendido hasta que desaparezca esa incapacidad. En caso de haber otros imputados o imputadas, el proceso seguirá su curso respecto a estos. Internamiento Artículo 131. Cuando para la elaboración de la experticia sobre la capacidad del imputado o imputada sea necesario su internamiento, la medida podrá ser ordenada por el Juez o Jueza, a solicitud de los expertos o expertas, sólo cuando el imputado o imputada haya sido objeto de una medida cautelar sustitutiva, y el internamiento no sea desproporcionado respecto de la gravedad de la pena o medida de seguridad aplicables. El internamiento podrá ser hasta por ocho días. _________ ↈ _________ La evaluación psiquiátrica puede requerir de internamiento del paciente, medida esta que puede ser ordenada por la Jueza o el Juez, pero esto sólo tendrá lugar si el imputado ha sido objeto de una medida cautelar sustitutiva de la privación de libertad y este internamiento podrá ser hasta por ocho días. Si el imputado está privado de libertad, la evaluación será realizada en el sitio de reclusión, el Juez o la Jueza, deberá ordenar lo conducente para garantizar la seguridad del imputado y demás detenidos en ese centro, a los fines de garantizar la vida e integridad física de todos. Sección Segunda De la Declaración del Imputado o Imputada Oportunidades Artículo 132. El imputado o imputada declarará durante la investigación ante el funcionario o funcionaria del Ministerio Público encargado o encargada de ella, cuando comparezca espontáneamente y así lo pida, o cuando sea citado por el Ministerio Público. Si el imputado o imputada ha sido aprehendido o aprehendida, se notificará inmediatamente al Juez o Jueza de Control para que declare ante el o ella, a más tardar en el plazo de doce horas a contar desde su aprehensión; este plazo se prorrogará por otro Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas tanto, cuando el imputado o imputada lo solicite para nombrar defensor o defensora. Durante la etapa intermedia, el imputado o imputada declarará si lo solicita y la declaración será recibida en la audiencia preliminar por el Juez o Jueza. En el juicio oral, declarará en la oportunidad y formas previstas por este Código. El imputado o imputada tendrá derecho de abstenerse de declarar como también a declarar cuantas veces quiera, siempre que su declaración sea pertinente y no aparezca sólo como una medida dilatoria en el proceso. En todo caso, la declaración del imputado o imputada será nula si no la hace en presencia de su defensor o defensora. _________ ↈ _________ El imputado tiene derecho a ser oído, en todo estado y grado del proceso. Podrá hacerlo voluntariamente o por citación ante el Ministerio Público durante la investigación si se encuentra en libertad. En caso de ser aprehendido deberá ser presentado un plazo no mayor a doce horas para que declare ante el Juez o Jueza de Control. Si el imputado así lo solicita durante la fase intermedia podrá ser oído y su declaración la realizará en la audiencia preliminar, es decir, si la solicitud de declarar ante el tribunal se realiza, con posterioridad a la presentación de la acusación. Antes de ser presentada la acusación si se realiza esta petición el juez fijará la fecha y hora en que se realice la audiencia para oír al imputado. Durante la fase de Juicio el imputado podrá intervenir durante el debate, tantas veces como desee, pero siempre que no se evidencie que lo realiza de mala fe, es decir, como una táctica dilatoria del juicio. La defensora o defensor bien sea publico o privado siempre estarán presentes cuando se tome declaración al imputado so pena de nulidad de la declaración. Advertencia Preliminar Artículo 133. Antes de comenzar la declaración se le impondrá al imputado o imputada del precepto constitucional que lo exime de declarar en causa propia y, aun en caso de consentir a prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento y se le comunicará detalladamente cuál es el hecho que se le atribuye, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisión, incluyendo aquellas que son de importancia para la calificación jurídica, las disposiciones legales que resulten aplicables y los datos que la investigación arroja en su contra. Se le instruirá también de que la declaración es un medio para su defensa y, por consiguiente, tiene derecho a explicar todo cuanto sirva para desvirtuar las sospechas que sobre el o ella recaiga, y a solicitar la práctica de diligencias que considere necesarias. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ En cualquiera de las audiencias que se realicen, bien sea en la fase preparatoria, intermedia o de juicio, el imputado tendrá derecho a que se le imponga del precepto constitucional previsto en el numeral 5 del artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, se le informe con todo detalle de los hechos que se le atribuyen se le instruya, es decir, se le explique que su declaración es un medio de defensa para que pueda desvirtuar las sospechas que sobre el o ella existan, y a solicitar cualquier prueba que el considere pertinente. Estas obligaciones corresponden a la Jueza o Juez que realice la audiencia. Objeto Artículo 134. El imputado o imputada podrá declarar lo que estime conveniente sobre el hecho que se le atribuye. Su declaración se hará constar con sus propias palabras. Tanto el o la fiscal, como el defensor o defensora, podrán dirigir al imputado o imputada las preguntas que consideren pertinentes. Las respuestas del imputado o imputada serán dadas verbalmente. _________ ↈ _________ La defensa y la Fiscalía y también la víctima, a través de su delegado o representante, (véase sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia N.º 0041 del 14-12-2018) podrán dirigir preguntas al imputado, pero este puede en función del precepto constitucional que lo ampara puede negarse a contestarlas, este derecho no puede ser allanado por las partes o por el Juez o Jueza, y este derecho también debe ser explicado al imputado cuando se le imponga del precepto constitucional. Acta Artículo 135. La declaración del imputado o imputada se hará constar en un acta que firmarán todos los que hayan intervenido, previa su lectura. Si el imputado o imputada se abstuviere de declarar, total o parcialmente, se hará constar en el acta; si rehusare suscribirla, se expresará el motivo. _________ ↈ _________ Las actas de declaración regularmente se conjugan con el acta de audiencia, difícilmente los tribunales de control o juicio, realizan actas separadas para la sola declaración del imputado, lo que no invalida su declaración. Preguntas Prohibidas Artículo 136. En ningún caso se harán al imputado o imputada preguntas sugestivas o capciosas. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Las preguntas pueden catalogarse como sugestivas o capciosas, sólo después de haber sido realizadas, es decir, aunque el Juez o Jueza de Control adviertan o recuerden la prohibición de estas preguntas, una vez pronunciadas, serán las partes quienes deberán oponerse a que el imputado o imputada de respuesta a ellas, y el Juez o Jueza determinará si la oposición es fundada o no. La pregunta será sugestiva cuando lleve inserta una posible dirección para su respuesta, por ejemplo: ¿Usted creé que si la víctima, se hubiese comportado mejor, si no se hubiese alterado tanto, si le hubiese hecho caso, a usted que sabe tanto del asunto, desde el principio, los hechos no hubiesen ocurrido de otra manera?. Por otro lado una pregunta capciosa está dirigida a confundir al interrogado o interrogada, por ejemplo: ¿Hay muchas maneras de resolver este problema, pero solo una es legal, sabe usted cual es? Prolongación Artículo 137. Si el examen del imputado o imputada se prolonga excesivamente, o si se le hubiere dirigido un número de preguntas tan considerable que provoque su agotamiento, se concederá un descanso prudencial para su recuperación. Se hará constar en el acta las horas del inicio y terminación de la declaración. _________ ↈ _________ El Juez o la Jueza, estimará en cada caso particular, determinará el lapso de descanso, y el secretario hará constar en el acta las horas de inicio y terminación de la declaración. Cualquiera de las partes puede solicitar al Juez o Jueza, el descanso, pero deberán realizarlo ateniéndose al principio de la buena fe, y no como un acto dilatorio. Varios Imputados o Imputadas Artículo 138. Si son varios los imputados o imputadas sus declaraciones serán tomadas una tras la otra, sin permitirles que se comuniquen entre sí hasta la terminación de éstas. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza, previo al inicio de la audiencia de la que se trate y en especial en la audiencia de juicio, deberán tomar las medidas necesarias para el cumplimiento de esta directriz procesal. Para lo cual se apoyarán en el departamento de alguacilazgo del circuito judicial. Nombramiento Artículo 139. El imputado o imputada tiene derecho a nombrar un abogado o abogada de su confianza como defensor o defensora. Si no lo hace, el Juez o Jueza le designará un defensor público o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas defensora pública desde el primer acto de procedimiento o, perentoriamente, antes de prestar declaración. Si prefiere defenderse personalmente, el Juez o Jueza lo permitirá sólo cuando no perjudique la eficacia de la defensa técnica. La intervención del defensor o defensora no menoscaba el derecho del imputado o imputada a formular solicitudes y observaciones. _________ ↈ _________ El imputado o imputada podrá nombrar defensor de su confianza, o defenderse personalmente si es abogado o abogada y tiene la suficiente experiencia en materia penal para no comprometer su propia defensa. Si no posee abogado de su confianza, el Juez o Jueza le designará un defensor o defensora público. En todo caso el imputado o imputada siempre podrán por sí mismos formular solicitudes u observaciones. Condiciones Artículo 140. Para ejercer las funciones de defensor o defensora en el proceso penal se requiere ser abogado o abogada, no tener impedimento para el ejercicio libre de la profesión conforme al ordenamiento jurídico y estar en pleno goce de sus derechos civiles y políticos. _________ ↈ _________ No podrán actuar como defensores quienes hayan sido condenados a inhabilitación civil y política, o tengan un impedimento legal para el ejercicio de la profesión. Basta con la presentación del documento de Inpreabogado (carnet del Instituto de Previsión Social del Abogado) para acreditar la condición de profesional del derecho, pero quedan a salvo las acciones penales por falsa atestación ante funcionario público o en acto público, en caso que se demuestre la falsedad del documento. Limitación Artículo 141. El nombramiento del defensor o defensora no está sujeto a ninguna formalidad. Una vez designado por el imputado o imputada, por cualquier medio, el defensor o defensora deberá aceptar el cargo y jurar desempeñarlo fielmente ante el Juez o Jueza, haciéndose constar en acta. En esta oportunidad, el defensor o defensora deberá señalar su domicilio o residencia. El Juez o Jueza deberá tomar el juramento dentro de las veinticuatro horas siguientes a la solicitud del defensor designado o defensora designada por el imputado o imputada. El imputado o imputada no podrá nombrar más de tres defensores o defensoras, quienes ejercerán sus funciones conjunta o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas separadamente, salvo lo dispuesto en el Artículo 148 de este Código, sobre el defensor o defensora auxiliar. _________ ↈ _________ El nombramiento del defensor no está sujeto a ninguna formalidad, sin embargo la juramentación ante el Juez o Jueza, si es una formalidad esencial, para el ejercicio de la defensa. Al respecto el TSJ ha señalado: “(…) De modo que no es la designación o nombramiento de defensor, sino la juramentación de éste, la formalidad esencial a la que está obligado el Juzgado a proveer con la prontitud que el caso requiera, tal como lo dispone el Artículo 139 del citado Código Orgánico en salvaguarda del derecho a la defensa. Y en caso de cuestionamiento del nombramiento, le corresponde al Juez verificar su legitimidad mediante la simple ratificación que haga el imputado detenido, para lo cual basta su traslado posterior a la sede del Juzgado (…)”. De igual modo, en la sentencia N° 582, del 10 de junio de 2010, señaló expresamente que: “(…) La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en su Artículo 49.1, recoge esta manifestación o vertiente del derecho a la defensa de la siguiente forma: “Artículo 49. El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia: 1. La defensa y la asistencia jurídica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigación y del proceso. (Resaltado del presente fallo)(…) Por su parte, y como un claro desarrollo del contenido de la citada norma constitucional, se perfila el Artículo 125.3 del Código Orgánico Procesal Penal, el cual reza del siguiente modo: “Artículo 125. Derechos. El imputado tendrá los siguientes derechos:(…) 3. Ser asistido, desde los actos iníciales de la investigación, por un defensor que designe él o sus parientes y, en su defecto, por un defensor público;(…) Entonces, de la lectura de las disposiciones antes transcritas, se deduce el derecho a contar con un abogado defensor, que es consustancial a la inviolabilidad de la defensa en el proceso penal. A la luz de tales postulados, el Código Orgánico Procesal Penal ha desarrollado a lo largo del proceso todo un abanico de posibilidades de acceso a la justicia y de defensa para el imputado en concordancia con sus derechos fundamentales. Sin duda, el Artículo 125.3, 137 y 139 eiusdem, estatuyen en particular el derecho a la defensa técnica mediante la asistencia jurídica de un abogado de confianza, facilitando al máximo y por cualquier medio la designación de defensor sin sujeción a ninguna clase de formalidad, salvo la prestación del juramento de ley, es decir, de cumplir bien y fielmente con los deberes del cargo que está asignada imperativamente al Juez como formalidad esencial para ser verificada dentro del término de veinticuatro (24) horas siguientes a la solicitud del Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas defensor o, en su defecto, en el lapso más perentorio posible (sentencia n.° 969/2003, del 30 de abril). De lo anterior se deriva que la defensa del imputado, cuando recae sobre un abogado privado, es una función pública y para poder ejercerla es imprescindible la prestación del juramento como solemnidad indispensable al objeto de alcanzar la plenitud de su investidura dentro del proceso penal. Como función pública inviste al defensor de un conjunto de poderes que están atribuidos al propio imputado como arte, salvo que la autodefensa de éste, permitida ampliamente por la normativa procesal, perjudique la eficacia de la defensa técnica que desarrolle el profesional del derecho, en una relación de coexistencia de sujetos procesales que va más allá de la simple representación que implica un mandato, en aras de la efectividad del derecho mismo a la defensa que garantiza la norma fundamental y los tratados, acuerdos y convenios internacionales suscritos por la República (sentencia n.° 969/2003, del 30 de abril). Como rasgos característicos de la defensa técnica podemos resaltar su necesidad y obligatoriedad. En efecto, el encartado tiene derecho a elegir como defensor particular a cualquier abogado o abogada de su confianza (siempre y cuando no se configure ninguna de las inhabilidades del Artículo 145 del Código Orgánico Procesal Penal), y si no lo hace, el Juez o Jueza le designará un defensor pública o defensora pública, tal como lo dispone el Artículo 137 eiusdem (sentencia n.° 207/2010, del 9 de abril). Ahora bien, el derecho consagrado en el Artículo 49.1 de la Constitución lleva consigo la necesidad de que toda defensa técnica debe ser ejercida de forma efectiva, de lo cual se derivan las siguientes implicaciones: a) Que no puede practicarse ningún acto procesal o diligencia de investigación en que el imputado deba intervenir personalmente (como es el caso de la imputación), si el abogado defensor no fue notificado previamente o si éste no asiste personalmente a dicho acto (la única excepción vendría dada por la solicitud voluntaria y expresa del imputado de que esos actos se realicen en ausencia de su defensor, claro está, siempre y cuando ello no perjudique la eficacia de la defensa técnica); y b) Que el abogado, privado o público, debe tomar intervención en el proceso aceptando el cargo y juramentándose ante el Juez de Control, de conformidad con el Artículo 139 del Código Orgánico Procesal Penal, y será a partir de ese momento en que será válida la intervención de dicho sujeto procesal. De la interpretación del Artículo 125.3 del Código Orgánico Procesal Penal a la luz del Artículo 49.1 de la Constitución, se deduce que el derecho de designar un defensor particular opera desde el inicio de la persecución penal (sentencia n.° 207/2010, del 9 de abril). En otras palabras, cualquier persona que se encuentre involucrada en los hechos que se averiguan, puede ser asistida y representada por abogado de su confianza, cuyo nombramiento no está sujeto a formalidad alguna, pero sí el acto de juramentación, pues debe prestarse ante el juez haciéndose constar en acta, de acuerdo a lo previsto en el Artículo 139 de la ley adjetiva penal (...)” [Subrayado de la Sala de Casación Penal]. De allí, que la falta de aceptación del cargo de defensores por parte de los abogados Carlos Javier Tineo y Salvador José Farías López, como del juramento de ley, constituye una formalidad esencial para validez de la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas intervención de estos como sujetos procesales, cuya omisión se traduce en una infracción del debido proceso. Sala Penal 13 de marzo 2018 Nombramiento de Oficio Artículo 142. Si no existe defensor público o defensora pública en la localidad se nombrará de oficio un abogado o abogada, a quien se notificará y se tomará juramento. Los abogados o abogadas nombrados de oficio no podrán excusarse de aceptar el cargo, sino en los casos determinados en la ley o por grave motivo a juicio del tribunal. Sobre las excusas o renuncias de estos defensores o defensoras se resolverá breve y sumariamente, sin apelación. _________ ↈ _________ Véase Ley de Abogados publicada en la Gaceta Oficial Nº 1.081 Extraordinario del 23 de enero de 1967. Si el abogado o abogada persiste en su negativa, aun cuando ya hubiese resuelto el tribunal en contra de sus excusas o renuncia, se considerará en desacato a la autoridad judicial. Prohibición Artículo 143. Los despachos y oficinas de los abogados defensores o abogadas defensoras no podrán ser objeto de allanamiento sino únicamente en los casos de investigación de los delitos que se les atribuyan. _________ ↈ _________ Las Juezas y Jueces se abstendrán de autorizar la práctica de allanamiento en los despachos y oficinas de los abogados y abogadas defensoras, como medio de obtener evidencias o elementos probatorios respecto a los casos que conocen. Sólo podrán autorizar está modalidad de registro en los casos en que se investigue a dichos abogados o abogadas por delitos atribuidos a estos. Será igualmente nula cualquier prueba, que se desprenda de un allanamiento no autorizado a tales oficinas o despachos. Revocatoria Artículo 144. En cualquier estado del proceso podrá el imputado o imputada revocar el nombramiento de su defensor o defensora. _________ ↈ _________ Otro derecho que asiste a los imputados o imputadas, es la posibilidad de revocar a sus defensores, o sólo a uno de estos. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Nuevo nombramiento Artículo 145. En caso de muerte, renuncia o excusa, o bien porque el nombramiento del defensor o defensora haya sido revocado, deberá procederse a nuevo nombramiento dentro de las veinticuatro horas siguientes, o a la designación de defensor público o defensora pública. Se entiende que hay renuncia de la defensa, cuando ésta deja de asistir injustificadamente a la celebración de un acto, debiendo el tribunal en este caso de no comparecencia designarle inmediatamente un defensor público o defensora pública, en caso de que el imputado o imputada, acusado o acusada no nombre un defensor privado o defensora privada de su confianza. Todo esto sin perjuicio del cumplimiento de los lapsos procesales ya establecidos. _________ ↈ _________ Es responsabilidad del Juez o Jueza garantizar el derecho de todo imputado, a contar con un defensor o defensora, bien sea este público o privado, y por tanto al constar en el expediente un vacío en la defensa por las causas señaladas en el encabezamiento de la norma dentro de las veinticuatro horas siguientes el tribunal designará un defensor público sino ha sido nombrado un defensor privado. La no comparecencia del defensor o defensora a un acto procesal que fue notificado debidamente, implica la renuncia del defensor o defensora de la que se trate, salvo que pueda justificar ante el tribunal su inasistencia por una causa no imputable al defensor o defensora. Efectos Artículo 146. El nombramiento por el imputado o imputada de un defensor o defensora, hace cesar en sus funciones al defensor público o defensora pública o al defensor de oficio que haya venido ejerciéndolas. El nombramiento, por el imputado o imputada, de un subsiguiente defensor o defensora, no revoca el anterior hecho por el o ella, salvo que expresamente manifieste su voluntad en ese sentido. _________ ↈ _________ Un imputado o imputada puede nombrar hasta tres defensores privados, por tanto mientras este número no este completo el imputado o imputada puede nombrar defensor o defensora, sin que implique la revocatoria de los que hubiesen sido nombrados antes, para ello debe indicarse en el escrito de nombramiento la revocatoria que se haga. Inhabilidades Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 147. No podrán ser nombrados defensores o defensoras por el tribunal: 1. El enemigo manifiesto del imputado o imputada. 2. La víctima. 3. Los ascendientes de la víctima, sus descendientes, su cónyuge, su padre adoptante, su hijo adoptivo, ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. 4. El tutor o tutora, protutor o protutora o curador o curadora de la víctima, ni el donatario o donataria, dependiente o heredero o heredera de ellos o ellas. 5. Quien hubiere intervenido como fiscal del Ministerio Público, o Juez o Jueza, en la misma causa en la que es nombrado defensor o defensora. _________ ↈ _________ Aún cuando fuesen de la defensa pública las abogadas o abogados que cumplan con esta condición no pueden ser nombrados defensores por el tribunal, y en el caso de los defensores o defensoras publicas, estos deberían inhibirse. Defensor Auxiliar Artículo 148. Para las diligencias que hayan de practicarse fuera del lugar del proceso, si el defensor o defensora manifiesta que no puede asistir a ellas, nombrará defensor o defensora auxiliar en los casos en que sea necesario. _________ ↈ _________ En este artículo la norma no indica quien debe nombrar al defensor auxiliar, sin embargo, debe entenderse que se trata de los defensores de oficio nombrados por el tribunal, ya que la defensa pública cuenta con defensores y defensoras en buena parte del territorio, y en el caso de la defensa privada, estos están realizando una actividad remunerada, por lo que en principio, estarían sus gastos sufragados y mal podrían manifestar no poder realizar un acto del proceso, sin embargo si lo hiciesen, el tribunal podría nombrar un defensor auxiliar de la defensa pública para la diligencia o acto en cuestión. Capítulo VII De los y las Auxiliares de las Partes Asistentes no Profesionales Artículo 149. Cuando las partes pretendan valerse de asistentes no profesionales para que colaboren en su tarea, darán a conocer sus datos personales, expresando que asumen la responsabilidad por Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas su elección y vigilancia. Ellos o ellas sólo cumplirán tareas accesorias y no podrán sustituir a las personas a quienes asisten en los actos propios de su función. Se permitirá que los asistan en las audiencias, sin tener intervención en ellas. Esta norma regirá también para la participación de los y las estudiantes que realizan su práctica jurídica. _________ ↈ _________ La redacción de esta norma, en principio pudiera confundir al interprete, en especial respecto a la frases “darán a conocer sus datos personales, expresando que asumen la responsabilidad por su elección y vigilancia.” ya que es un poco imprecisa sobre quienes asumen la responsabilidad, en todo caso se trata de las partes como bien lo señala el encabezado de la norma. En ningún caso podrán suscribir solicitudes al tribunal, ni darse por notificados de actuación alguna. Consultores Técnicos Artículo 150. Cuando por las particularidades del caso, alguna de las partes considere necesario ser asistida por un consultor o consultora en una ciencia, arte o técnica, lo comunicará al Juez o Jueza. El consultor técnico o consultora técnica podrá presenciar las experticias. En las audiencias podrán acompañar a la parte con quien colaboran y auxiliarla en los actos propios de su función. El Ministerio Público podrá nombrar, también, directamente a su consultor técnico o consultora técnica. Cada parte sólo tendrá derecho a nombrar un consultor técnico o una consultora técnica. _________ ↈ _________ El consultor técnico es distinto al experto, en el sentido de que el primero es un colaborador en virtud de sus conocimientos específicos, el segundo es un medio de prueba que asiste a la parte, a través de su experticia sobre lo sometido a su conocimiento, pudiendo ser o no un funcionario público, el principio de comunidad de la prueba hace que sin importar quien promueva la prueba, ambas partes podrán hacer uso de la misma para aumentar la convicción de sus argumentos. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO V DE LOS ACTOS PROCESALES Y LAS NULIDADES Capítulo I De los Actos Procesales Sección Primera Disposiciones Generales Idioma Oficial Artículo 151. El idioma oficial es el castellano. Todos los actos del proceso se efectuarán en este idioma, bajo pena de nulidad. Los o las que no conozcan el idioma castellano serán asistidos o asistidas por uno o más intérpretes que designará el tribunal. Todo documento redactado en idioma extranjero, para ser presentado en juicio, deberá ser traducido al idioma castellano por intérprete público. _________ ↈ _________ Tanto la víctima como la imputada o imputado, tienen derecho a ser asistidos por interprete de señas o traductor al castellano, los interpretes podrán ser uno o varios dependiendo de la circunstancia a juicio del Juez o Jueza. La parte que pretenda presentar un documento redactado en un idioma foráneo, deberá encargarse de su traducción al castellano por un interprete público. El Ministerio del Poder Popular para Relaciones Interiores Justicia y Paz, mantiene el Registro de Intérpretes Públicos. Toga Artículo 152. Los jueces o juezas, el secretario o secretaria de la sala, el o la fiscal y los abogados o abogadas de las demás partes intervendrán en la audiencia pública y oral provistos de toga. _________ ↈ _________ La toga se considera una formalidad esencial, a los efectos de la realización de la audiencia oral y pública. Actas Artículo 153. Toda acta debe ser fechada con indicación del lugar, año, mes, día y hora en que haya sido redactada, las personas que han intervenido y una relación sucinta de los actos realizados. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El acta será suscrita por los funcionarios o funcionarias y demás intervinientes. Si alguno o alguna no puede o no quiere firmar, se dejará constancia de ese hecho. La falta u omisión de la fecha acarrea nulidad sólo cuando ella no pueda establecerse con certeza, sobre la base de su contenido o por otro documento que sea conexo. _________ ↈ _________ La Secretaria o Secretario del Tribunal, deberá asegurarse al levantar el acta de la data temporal de su realización. La negativa a firmar no invalidará el acta, pero se asentarán los motivos de la negativa si los hubiere. La falta de la fecha es sólo subsanable a través de documentos conexos que establezcan el momento de la realización del acto, no podrá subsanarse por otros medios. Examen en caso de Discapacidad Auditiva Artículo 154. Si el examinado o examinada padece de discapacidad auditiva, o no sabe leer o escribir, se nombrarán como intérpretes dos personas, escogidos o escogidas preferentemente entre aquellas habituadas a tratarle, para que por su medio preste la declaración. Si sabe leer y escribir, su manifestación la hará por escrito para establecer la declaración en el proceso. _________ ↈ _________ Si se tratare de una persona que no puede oír, y no sabe leer y escribir, se nombraran como interpretes a dos personas preferentemente de los que conviven con él para que por su medio preste declaración. Si se trata de una persona que no oye, pero sabe leer y escribir, podrá declarar por escrito, y las comunicaciones con esta persona durante la audiencia se realizaran por escrito. Comparecencia Obligatoria Artículo 155. El o la testigo, experto o experta e intérprete regularmente citado o citada, que omita, sin legítimo impedimento, comparecer en el lugar, día y hora establecidos, podrá, por decreto del Juez o Jueza, ser conducido o conducida por la fuerza pública a su presencia, quien podrá imponerle una multa del equivalente en bolívares de hasta veinte unidades tributarias, sin perjuicio de la aplicación de las sanciones a que haya lugar según el Código Penal u otras leyes. De ser necesario, el Juez o Jueza ordenará lo conducente a los fines de garantizar la integridad física del citado o citada. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ El Juez o Jueza podrá decretar cuando lo estime pertinente una medida de seguridad, de las previstas en la Ley de Protección de Víctimas, Testigos y demás Sujetos Procesales, aún cuando el artículo 17 de esa Ley, presupuesta que las medidas deben ser solicitadas por el Ministerio Público, consideramos que cualquiera de las partes o incluso del experto o interprete mismo pueden solicitarla, el Juez o Jueza podrá acordar la medida y oficiar lo conducente a las autoridades previstas por la Ley. Días Hábiles Artículo 156. Para el conocimiento de los asuntos penales en la fase preparatoria todos los días serán hábiles. En las fases intermedia y de juicio oral no se computarán los sábados, domingos y días que sean feriados conforme a la ley, y aquellos en los que el tribunal no pueda despachar. La administración de justicia penal es una función del Estado de carácter permanente, en consecuencia, no podrá ser interrumpida por vacaciones colectivas o cualquier otra medida que afecte el cumplimiento de los lapsos procesales. En materia recursiva, los lapsos se computarán por días de despacho. _________ ↈ _________ Esta norma establece la regla que el tiempo en la fase preparatoria corre a favor del imputado, mientras que en las demás fases del proceso, los lapsos mantienen en equilibrio a las partes. Esta regla esta relacionada con el hecho de que la fase de investiagación no tiene un tiempo determinado para su culminación, mientras no se ha realizado la imputación, pero si se realiza se prevé un tiempo específico para la presentación del acto conclusivo. En todo caso la prescripción general es un lapso de tiempo cuyo transcurso favorece al imputado en tanto no se presente acusación que la suspenda. Sección Segunda De las Decisiones Clasificación Artículo 157. Las decisiones del tribunal serán emitidas mediante sentencia o auto fundados, bajo pena de nulidad salvo los autos de mera sustanciación. Se dictará sentencia para absolver, condenar o sobreseer. Se dictarán autos para resolver sobre cualquier incidente. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Al respecto el TSJ ha señalado: “Son autos de mera sustanciación las decisiones, que no afectan los intereses particulares de las partes en palabras de la Sala de Casación Civil “Sobre esta materia, la Sala reiteradamente ha precisado entre otras en decisión de fecha 1 de junio de 2000, con ponencia del Magistrado que con tal carácter suscribe el presente fallo, caso Moises Jesús González Moreno y otra contra Roberto Ortíz, expediente Nº 00-211, sentencia Nº 182, lo siguiente: “...los autos de mera sustanciación o de mero trámite no están sujetos a apelación; se trata de providencias que impulsan y ordenan el proceso, y por ello no causan lesión o gravamen de carácter material o jurídico a las partes, al no decidir puntos controvertidos. (sent.24/10/87, reiterada en sentencias del 14/06/95 y del 28/11/96).” Mención importante la tiene el verbo dictar, aplicado a la sentencias y autos, y que implica la emisión de las mismas. En una audiencia sea esta de Juicio, Preliminar o de Presentación, la Jueza o el Juez, oyen a las partes sus argumentos y solicitudes, y deciden. En esta vertiginosidad, la decisión expresa la voluntad jurídica del juzgador o la juzgadora, pero no siempre aun cuando se realice una relación de los elementos de hecho y de derecho, contiene la totalidad de estos elementos, es por ello que la sentencia debe ser publicada además de ser dictada, para que la publicación contenga el extenso de la voluntad e inteligencia del juzgador o la juzgadora. Dejamos claro que los autos de mera sustanciación admiten el recurso de revocación (véase comentarios al articulo 436) Al respecto el TSJ ha señalado: Al respecto, esta Sala de Casación Penal estima necesario reiterar lo establecido por la Sala Constitucional de este Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia N° 1044, del 17 de mayo de 2006, en la cual señaló expresamente lo siguiente: “(…) Respecto a la necesidad de la motivación de las sentencias como garantía judicial, esta Sala en sentencia n° 1963 del 16 de octubre de 2001, caso: Luisa Elena Belisario Osorio, señaló que dentro de las garantías procesales ‘se encuentra la referida a la tutela judicial efectiva consagrada en el Artículo 26 de la Constitución, la cual, tiene un contenido complejo, que se manifiesta, entre otros, en el derecho a obtener una sentencia fundada en derecho que ponga fin al proceso. Este contenido del derecho a la tutela judicial efectiva, se compone de dos exigencias: 1) que las sentencias sean motivadas, y 2) que sean congruentes. De manera que una sentencia inmotivada no puede considerarse fundada en derecho, siendo lesiva del Artículo 26 de la Constitución’. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El derecho a la tutela judicial efectiva, ‘(...) no garantiza sólo el libre acceso a los Juzgados y Tribunales, sino también que éstos resuelvan sobre el fondo de las pretensiones que ante ellos se formulan (…). La motivación de una decisión no puede considerarse cumplida con la mera emisión de una declaración de voluntad del juzgador. La obligación de motivar el fallo impone que la misma esté precedida de la argumentación que la fundamente, atendiendo congruentemente a las pretensiones, pues lo contrario implicaría que las partes no podrían obtener el razonamiento de hecho o de derecho en que se basa el dispositivo, se impediría conocer el criterio jurídico que siguió el juez para dictar su decisión y con ello, se conculcaría el derecho a la tutela judicial efectiva y al debido proceso (…)” [Destacados de esta Sala de Casación Penal]. De similar contenido es la doctrina establecida por la referida Sala Constitucional en la sentencia N° 1316, del 8 de octubre de 2013, en la cual dispuso: “(…) esta Sala, en varias sentencias, ha reiterado el deber de los jueces de que motiven adecuadamente sus decisiones, ya que lo contrario -la inmotivación y la incongruencia- atenta contra el orden público, hace nulo el acto jurisdiccional que adolece del vicio y, además, se aparta de los criterios que ha establecido la Sala sobre el particular. Al respecto, esta Juzgadora señaló: ‘Aunque no lo dice expresamente el Artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, es de la esencia de dicha norma, que todo fallo debe ser motivado, de manera que las partes conozcan los motivos de la absolución o de la condena, del por qué se declara con o sin lugar una demanda. Solo así, puede calificarse el error judicial a que se refiere el numeral 8 del citado Artículo 49; sólo así, puede tener lugar el acto de juzgamiento, el cual corresponde a los jueces, según el numeral 4 del mismo Artículo; sólo así, puede determinarse si a la persona se le sanciona por actos u omisiones, como lo establece el numeral 6 del mencionado Artículo; y es más, todo acto de juzgamiento, a juicio de esta Sala, debe contener una motivación, que es la que caracteriza el juzgar. Es la falta de motivación de la sentencia, en criterio de esta Sala, un vicio que afecta el orden público, ya que todo el sistema de responsabilidad civil de los jueces no podría aplicarse y la cosa juzgada no se conocería como se obtuvo, y principios rectores como el de congruencia y de la defensa se minimizarían, por lo cual surgiría un caos social. Fallos judiciales sin juzgamientos (motivación) atentan contra el orden público, y siendo éste el vicio que se denuncia en la solicitud de amparo, considera la Sala, que debe examinar la sentencia para calificar si realmente hay falta de motivación’. (sentencia de esta Sala n.° 150/2000, caso: José Gustavo Di Mase Urbaneja). En el mismo sentido, pero en reciente veredicto, la Sala concretó aspectos sobre la inmotivación e incongruencia de las decisiones judiciales en los términos que siguen: ‘Ahora bien, la exigencia de que toda decisión judicial deba ser motivada es un derecho que tienen las partes en el proceso, el cual no comporta la exigencia de un razonamiento judicial exhaustivo y pormenorizado de todos los aspectos y perspectivas que las partes puedan tener de la cuestión que se decide, sino que deben considerarse Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas motivadas aquellas resoluciones judiciales que vengan apoyadas en razones que permitan conocer cuáles han sido los criterios jurídicos esenciales que fundamentaron la decisión. Esta exigencia de motivación deviene, en primer lugar, de la razonabilidad, es decir, la motivación no tiene que ser exhaustiva, pero sí tiene que ser razonable; y, en segundo término, de la congruencia, que puede ser vulnerada tanto por el fallo en sí mismo, como por la fundamentación. De allí, que dicha exigencia se vulnera cuando se produce “un desajuste entre el fallo judicial y los términos en que las partes formulan sus pretensiones, al conceder más, menos o cosa distinta de lo pedido” (Sent. del Tribunal Constitucional Español N.° 172/1994); así como cuando la motivación es incongruente por acción o por omisión. Así las cosas, la incongruencia activa se presenta, ante la resolución de la pretensión por parte del juez, incumpliendo la obligación de actuar de manera coherente en relación con los términos en que fue planteada dicha pretensión, generando con su pronunciamiento desviaciones que suponen modificación o alteración en el debate; en cambio, la inmotivación deviene por incongruencia omisiva, por el incumplimiento total de la obligación de motivar, y dejar por ende, con su pronunciamiento, incontestada dicha pretensión, lo que constituye una vulneración del derecho a la tutela judicial, siempre que el silencio judicial no pueda razonablemente interpretarse como desestimación tácita’. (sentencia de esta Sala n.° 4.594/2005, caso: José Gregorio Díaz Valera) (…)”. Sala penal 12 de abril de 2019 Obligatoriedad de la Firma Artículo 158. Las sentencias y los autos deberán ser firmados por los jueces o juezas que los hayan dictado y por el secretario o secretaria del tribunal. La falta de firma del Juez o Jueza y del secretario o secretaria producirá la nulidad del acto. _________ ↈ _________ La firma de la Jueza o el Juez, de la Secretaria o Secretario del tribunal, confieren autenticidad al documento, y lo validan, al tiempo que se establece la responsabilidad por su contenido. Dado que una sentencia o auto no firmado, no da garantías a otras instancias de que efectivamente hubiese sido dictado, el mismo es nulo. Pronunciamiento y Notificación Artículo 159. Toda sentencia debe ser pronunciada en audiencia pública, y con su lectura las partes quedan legalmente notificadas. Los autos que no sean dictados en audiencia pública, salvo disposición en contrario, se notificarán a las partes conforme a lo establecido en este Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Véase comentarios a los artículos 157 y 161. La norma implica que la decisión es decir la voluntad jurídica del Juez o la Jueza se comunique en la propia audiencia pero también implica que la decisión en extenso sea publicada y leída en forma inmediata y así las partes al estar presentes quedan notificadas en ese mismo acto. Lo cual garantiza su derecho a la defensa y el debido proceso, respecto a las oportunidades procesales que se aperturan con la notificación de la sentencia. En el caso de autos no dictados en audiencia pública estos deben ser notificados a las partes de acuerdo al articulo 163 y siguientes de este Código. Prohibición de Reforma. Excepción Artículo 160. Después de dictada una sentencia o auto, la decisión no podrá ser revocada ni reformada por el tribunal que la haya pronunciado, salvo que sea admisible el recurso de revocación. Dentro de los tres días siguientes de pronunciada una decisión, el Juez o Jueza podrá corregir cualquier error material o suplir alguna omisión en la que haya incurrido, siempre que ello no importe una modificación esencial. Las partes podrán solicitar aclaraciones dentro de los tres días posteriores a la notificación. _________ ↈ _________ Esta norma desarrolla el principio de la inmutabilidad de la cosa juzgada, que establece la imposibilidad de modificación de una decisión distinta a la de mera sustanciación. El fundamento de este principio es uno de los pilares del derecho: la seguridad jurídica. El recurso de revocación es aquel que procede sólo contra los actos de mero trámite o sustanciación (véase comentarios al articulo 436). Plazos para Decidir Artículo 161. El Juez o Jueza dictará las decisiones de mero trámite en el acto. Los autos y las sentencias definitivas que sucedan a una audiencia oral serán pronunciados inmediatamente después de concluida la audiencia. En las actuaciones escritas las decisiones se dictarán dentro de los tres días siguientes. _________ ↈ _________ Respecto a las decisiones de mero trámite, las mismas serán dictadas en el acto, si son dictadas durante una audiencia, si proviene de una actuación escrita se dictará dentro de los 3 días siguientes. Por otro lado los autos y las sentencias definitivas que sucedan a una audiencia oral se pronunciaran inmediatamente después de concluida la audiencia, esto implica que durante la audiencia de conformidad con el artículo 159 de este Código, la decisión sera dictada, y luego la misma deberá ser publicada de inmediato, como regla general. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Sin embargo, la complejidad de los casos penales y la propia naturaleza de los bienes jurídicos protegidos implican una gran dificultad para la publicación de un auto en extenso en forma inmediata. Es por ello que cumpliendo con el requisito de señalarlo en la audiencia y haciéndolo constar en la respectiva acta, sea esta una audiencia de presentación por flagrancia o preliminar, el Juez o la Jueza podrá publicar el auto en extenso dentro de los tres días siguientes a la celebración de la audiencia y habiéndolo notificado así no requerirá el auto fundado notificación adicional a las partes. En el caso de la audiencia de juicio, ocurre la misma situación pero el lapso para la publicación del fallo es de diez (10) días conforme al artículo 347. Al respecto el TSJ ha señalado: Al respecto, es importante resaltar que la Sala Constitucional de este Tribunal Supremo de Justicia, en la sentencia N° 942 del 21 de julio de 2015, caso “Ismael Pérez Torrealba”, en relación a la publicación de las sentencias y autos, indicó lo siguiente: “(…) Cabe destacar que el artículo 314 del Código Orgánico Procesal Penal impone al juez la obligación de dictar en presencia de las partes la decisión de admisión de la acusación fiscal, y además prevé los requisitos del auto de apertura a juicio, pero no hace referencia a la oportunidad de la publicación del mismo. Por su parte, el artículo 159 eiusdem hace referencia a los pronunciamientos y sus notificaciones, al señalar lo siguiente: ‘Toda sentencia [para absolver, condenar o sobreseer. Artículo 157 eiusdem] debe ser pronunciada en audiencia pública, y con su lectura las partes quedan legalmente notificadas. Los autos [para resolver sobre cualquier incidente. Artículo 157 eiusdem] que no sean dictados en audiencia pública, salvo disposición en contrario, se notificarán a las partes conforme a lo establecido en este Código’. Para mayor entendimiento, es pertinente aclarar que el término ‘dictados’ al que alude el artículo anterior, refiere a la acción de emitir un fallo, esto es, una sentencia o un auto, según sea definitiva o de fondo o incidental, lo que usualmente coincide con la publicación del mismo, pero no siempre es así, pues esta última hace público o da a conocer lo decidido y cómo tal es un acto posterior. De allí que el dispositivo de un auto puede ser pronunciado en audiencia y dictado su texto íntegro en la misma, pero puede ser publicado en otra fecha. En el entendido de que la publicación es un requisito jurídicamente fundamental, pues da a conocer un acto jurisdiccional en su totalidad y que la fecha en la cual ello sucede crea certeza del inicio de sus efectos y de los lapsos de impugnación ordinarios y extraordinarios de dicho acto, el artículo anterior prevé que si un auto es dictado en audiencia debe ser publicado en la misma fecha, caso en el cual, según el artículo 159 eiusdem, no se requiere notificar a las partes en dicho supuesto, pero si, por el contrario, es dictado fuera de audiencia y, en consecuencia, es publicado con posterioridad a la audiencia, debe ser notificado a las partes. Sin embargo, el artículo 161 del Código Orgánico Procesal Penal hace referencia general a los plazos para decidir y expresamente Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas señala que el Juez dictará las decisiones de mero trámite en el acto, que los autos y las sentencias definitivas que sucedan a una audiencia serán pronunciados inmediatamente después de concluida esta y que en las actuaciones escritas las decisiones se dictarán dentro de los tres (3) días siguientes. A partir de dicha norma, resulta claro para esta Sala que dado el carácter expedito que la oralidad impone al proceso penal, como regla general las decisiones que comprenden los autos y sentencias definitivas serán pronunciados en la audiencia en su parte dispositiva y deben ser dictados en extenso después de concluida la audiencia, es decir, el Juez debe pronunciar en audiencia sus decisiones y enseguida, una vez concluida la misma, debe dictar el auto o sentencia, según se trate. Con ocasión de lo anterior cabe destacar que, en el caso de la sentencia definitiva de juicio, el artículo 347 eiusdem dispone expresamente el momento en el cual se dicta la sentencia, la excepción y cuándo se hace la publicación, al señalar lo siguiente: ‘Concluido el debate, la sentencia se dictará el mismo día. Cuando la complejidad del asunto o lo avanzado de la hora tornen necesario diferir la redacción de la sentencia, en la Sala se leerá tan solo su parte dispositiva y el Juez o Jueza expondrá sintéticamente, los fundamentos de hecho y derecho que motivaron su decisión. La publicación de la sentencia se llevará a cabo, a más tardar, dentro de los diez días posteriores al pronunciamiento de la parte dispositiva’. Ahora bien, respecto de los autos dictados en la fase preliminar, específicamente el auto fundado cuyo dispositivo es pronunciado en audiencia y cuyo texto íntegro debe ser dictado inmediatamente finalizada la audiencia, el Código Orgánico Procesal Penal no prevé excepción alguna y no hace referencia a la oportunidad de la publicación, lo que hace suponer, en principio, que debe ocurrir en la misma fecha. Sin embargo, aun cuando dicha norma indica que el auto debe ser dictado ‘inmediatamente finalizada la audiencia’, no determina con exactitud la duración de ese momento y no queda claro de cuánto tiempo dispone el Juez para dictar dicho auto, siempre dentro de la noción de que debe ser de inmediato. De allí que esta Sala Constitucional, en cumplimiento de su obligación de resguardar los derechos a la defensa, al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, considera pertinente señalar que lo ajustado a derecho en los procedimientos penales, específicamente en la fase preliminar, es que, si en el acta de la audiencia preliminar el Juez de Control deja constancia de que todas las partes presentes quedan notificadas de las decisiones proferidas en la misma, el Tribunal debe indefectiblemente dictar y publicar el auto fundado en la misma fecha en la cual termina la audiencia y se firma el acta correspondiente, dejando constancia de dicha publicación en la misma, así como en el asiento que se haga en el Libro Diario sobre la audiencia, so pena de incurrir en la vulneración de tales derechos constitucionales. Si por razones de complejidad del caso ello no es posible y el auto fundado es dictado y publicado con posterioridad a la fecha de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas finalización de la audiencia, no debe exceder el lapso de tres (3) días siguientes a la misma, en aplicación de lo previsto en el artículo 161 del Código Orgánico Procesal Penal para los autos que deciden las actuaciones escritas, con el propósito de garantizar el carácter expedito del proceso penal. En este caso, el Tribunal de Control siempre debe notificar a las partes de dicha publicación y, en este sentido, puede hacerlo en la audiencia informando a las partes que el auto será publicado en ese lapso; sin embargo, en el supuesto de que el auto sea publicado fuera del lapso de los tres (3) días aludido deberá indefectiblemente practicar la notificación de las partes para, de esta forma, dar certeza del inicio del lapso de apelación y asegurar los derechos a la defensa, al debido proceso y a la tutela judicial efectiva del justiciable (…)”. (Resaltado de esta Sala). Asimismo, la mencionada Sala, en la sentencia N° 1066, del 10 de agosto de 2015, caso “Carlos Luis Mejías Blanco”, entre otras cosas señaló que: “(…) Sin embargo, la Sala precisa, en el caso de que esa decisión condenatoria se dicte en la misma oportunidad en que se celebre la audiencia de juicio oral y público, o en la audiencia preliminar, no es necesario, en aplicación del contenido del artículo 164 del Código Orgánico Procesal Penal, notificar personalmente al imputado del contenido de ese pronunciamiento, debido a que, al estar presente en la audiencia el condenado, existe la certeza de que conoce la determinación judicial que afirma su culpabilidad sobre el hecho procesado. Ahora, si el Juez o Jueza se acoge al lapso de diez días (en el caso de que la decisión sea dictada en la fase de juicio) o al de tres días (en el supuesto de que el pronunciamiento sea proferido en la fase intermedia), para publicar el extenso de lo decidido en la audiencia respectiva, deberá dejar constancia en el acta sobre el diferimiento de la publicación de esa decisión condenatoria, y si esa publicación se realiza dentro de ese lapso, no será necesario la notificación personal al imputado de esa decisión, toda vez que se conoce con anticipación la oportunidad en la cual se va a publicar ese pronunciamiento, existiendo, a tal efecto, seguridad jurídica para interponer algún recurso en su contra, cuando se considere que ese fallo afecta los intereses de las partes. De modo que, cuando ese pronunciamiento sea publicado fuera de ese lapso de diferimiento, es cuando el Juez o Jueza debe notificar personalmente al imputado de la decisión condenatoria (…)”. De lo anteriormente transcrito, se evidencia que existen tres momentos procesales para publicar una sentencia, bien sea definitiva o interlocutoria con fuerza de definitiva, a saber: 1.- La sentencia se dicta una vez concluido el debate de juicio (fase de juzgamiento), o finalizado la audiencia preliminar (fase intermedia). 2.- Cuando el Tribunal se acoge al lapso de ley a los fines de publicar el texto íntegro de la sentencia (10 días hábiles contados a partir del día siguiente que es pronunciada la parte dispositiva en juicio, conforme al artículo 347 del Código Orgánico Procesal Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Penal, o 3 días hábiles si la sentencia interlocutoria con fuerza de definitiva es dictada en la fase intermedia). 3.- Publicada fuera del lapso legal, en este caso, deberá notificarse la sentencia a las partes y a la víctima -si la hay-, debiendo correr el lapso de apelación una vez que conste en autos el último de los notificados (incluyendo el acusado detenido).” Sala Penal 07 de abril de 2017 Decisión Firme Artículo 162. Las decisiones judiciales quedarán firmes y ejecutoriadas sin necesidad de declaración alguna, cuando no procedan o se hayan agotado los recursos en su contra. Contra la sentencia firme sólo procede la revisión, conforme a este Código. _________ ↈ _________ La norma in comento, desarrolla el principio de la Cosa Juzgada, una vez que contra una decisión no procede recurso alguno, caso de la extemporaneidad por haberse agotado el tiempo hábil para la interposición de los recursos ordinarios, o bien porque habiendo sido interpuestos los mismos fueron declarados sin lugar por el superior, o por la Casación si hubo la oportunidad de tal recurso. Recurso de revisión véase comentarios al artículo 462. Sección Tercera De las Notificaciones y Citaciones Principio general Artículo 163. Las citaciones y notificaciones se practicarán mediante boletas firmadas por el Juez o Jueza, y en ellas se indicará el acto o decisión para cuyo efecto se notifica. Las resultas de las citaciones y notificaciones deben consignarse ante el tribunal respectivo, dentro de los tres días siguientes a su recepción en el servicio de alguacilazgo, a objeto que se hagan constar en autos. El incumplimiento de esta disposición será sancionable disciplinariamente. _________ ↈ _________ La practica de las citaciones y notificaciones tienen una larga tradición en el derecho venezolano, especialmente en materia civil, en nuestro caso el principio general es el mismo, se emitirán boletas firmadas por el Juez o Jueza, y luego se consignaran sus resultas (los acuse de recibo, o la notas de imposibilidad de ejecutar las mismas) a los fines de su incorporación en autos y que surtan los efectos jurídicos que le son propios. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Al respecto el TSJ ha señalado: Conforme a lo previsto en la referida disposición legal, en el presente caso, resulta evidente que la alzada estaba en la obligación de ordenar la notificación no solo de la representación fiscal y del defensor privado, sino también a las víctimas, para que estos estuvieran en conocimiento de la declaratoria de inadmisibilidad del recurso de apelación ejercido por la defensa de la acusada, toda vez que la notificación de las partes “interesan al orden público constitucional y legal, por cuanto el propósito del legislador fue el aseguramiento de que las mismas fueran practicadas de tal suerte que quedara inequívocamente acreditado en los autos, que las partes adquirieron conocimiento de la decisión tomada por el órgano jurisdiccional, así como de sus consecuencias jurídicas (…)” [Cfr. sentencia de esta Sala de Casación Penal N° 233, del 2 de julio de 2010, ratificada en sentencia N° 30, del 1° de febrero de 2016]. Ello es así, toda vez que “(…) las partes tienen derecho a conocer del fallo dictado, ser notificados del mismo en los términos y condiciones previstos por la ley; y a que se les compute el lapso legal para la interposición de los recursos pertinentes a partir de que estos hayan sido notificados de ese fallo (…) pues tal situación condiciona el ejercicio oportuno del recurso, a los fines de no menoscabar sus derechos (…)” [Cfr. sentencia de esta Sala de Casación Penal N° 30, del 1° de febrero de 2016]. De acuerdo con el citado criterio, resulta imprescindible que las víctimas, como parte del proceso, sean notificados en los términos y condiciones previstos por la ley, lo que en el presente caso, implicaba que la alzada debía velar porque los ciudadanos TATG, IASV y JCLV, estuviesen al tanto del contenido del mencionado fallo que declaró inadmisible por extemporáneo el recurso de apelación, y de esta manera, garantizarles el pleno ejercicio de los recursos pertinentes. Sentencia 28 de noviembre 2019 Notificación a Defensores o Defensoras o Representantes Artículo 164. Los defensores o defensoras o representantes de las partes serán notificados o notificadas en lugar de ellas, salvo que por la naturaleza del acto o porque la ley lo ordene, sea necesario notificar personalmente al afectado o afectada. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Los defensores o defensoras sean estos públicos o privados así como los representantes de las partes (Defensoría del Pueblo o Ministerio Público) en caso de haber realizado delegación (véase comentario al artículo 124) sustituirán a la victima o a la imputada o imputado a los efectos de las notificaciones, salvo por mandato de la ley o la propia naturaleza del acto. Al respecto el TSJ ha señalado: “De modo que, de acuerdo con lo señalado en las decisiones citadas parcialmente, toda sentencia condenatoria debe ser notificada personalmente al imputado, toda vez que ese pronunciamiento es la decisión más importante y trascendental del proceso penal; se trata de la decisión mediante el cual el Estado, una vez desvirtuado la presunción de inocencia, determina la culpabilidad y consecuente responsabilidad de un individuo en la comisión de un determinado hecho punible y la aplicación de la sanción penal que conlleva esa infracción. Sin embargo, la Sala precisa, en el caso de que esa decisión condenatoria se dicte en la misma oportunidad en que se celebre la audiencia de juicio oral y público, o en la audiencia preliminar, no es necesario, en aplicación del contenido del artículo 164 del Código Orgánico Procesal Penal, notificar personalmente al imputado del contenido de ese pronunciamiento, debido a que, al estar presente en la audiencia el condenado, existe la certeza de que conoce la determinación judicial que afirma su culpabilidad sobre el hecho procesado. Ahora, si el Juez o Jueza se acoge al lapso de diez días (en el caso de que la decisión sea dictada en la fase de juicio) o al de tres días (en el supuesto de que el pronunciamiento sea proferido en la fase intermedia), para publicar el extenso de lo decidido en la audiencia respectiva, deberá dejar constancia en el acta sobre el diferimiento de la publicación de esa decisión condenatoria, y si esa publicación se realiza dentro de ese lapso, no será necesario la notificación personal al imputado de esa decisión, toda vez que se conoce con anticipación la oportunidad en la cual se va a publicar ese pronunciamiento, existiendo, a tal efecto, seguridad jurídica para interponer algún recurso en su contra, cuando se considere que ese fallo afecta los intereses de las partes. De modo que, cuando ese pronunciamiento sea publicado fuera de ese lapso de diferimiento, es cuando el Juez o Jueza debe notificar personalmente al imputado de la decisión condenatoria.” Sala Constitucional 10 de agosto de 2015 Lugar Artículo 165. A los efectos de la práctica de las notificaciones exigidas por la ley, los o las representantes de las partes indicarán en diligencia hecha al secretario o secretaria, o en cualquier escrito que presentaren al tribunal, el lugar donde puedan ser notificados. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas A falta de indicación, se tendrá como dirección la sede del tribunal que esté conociendo del proceso. A este efecto, se fijará boleta de notificación a las puertas del tribunal y copia de ella se agregará al expediente respectivo. _________ ↈ _________ En cualquier escrito presentado al tribunal lo representantes de las partes indicarán su domicilio procesal, y en caso de que no conste en autos dicho domicilio las notificaciones se publicaran a las puertas del tribunal (cartelera externa) y se agregará copia al expediente. Notificación de decisiones Artículo 166. Las decisiones, salvo disposición en contrario, serán notificadas dentro de las veinticuatro horas después de ser dictadas. _________ ↈ _________ Las decisiones judiciales serán notificadas dentro de las 24 horas siguientes a ser dictadas, salvo disposición de la ley o de la decisión. En todo caso surtirán sus efectos luego de que conste el autos sus resultas. Negativa a Firmar Artículo 167. Cuando la parte notificada se niegue a firmar, el o la Alguacil así lo hará constar en la misma boleta, y, a todo evento, procurará hacer la entrega de la misma. En caso de no encontrarse, dejará la boleta en la dirección a que se refiere el Artículo 165 de este Código. Se tendrá por notificado o notificada a la parte desde la fecha de consignación de copia de la boleta en el respectivo expediente, de lo cual se deberá dejar constancia por Secretaría el mismo día o al día siguiente de practicada la diligencia. Esta disposición se aplicará en el caso a que se contrae el último aparte del Artículo mencionado. El resultado de las diligencias practicadas para efectuar las notificaciones se hará constar por Secretaría. _________ ↈ _________ La negativa a firmar una notificación no invalida las resultas de la misma, basta con que el alguacil, que es un funcionario público, deje constancia de la practica de la notificación y de la negativa a firmar el acuse de recibo de la misma. En caso de no encontrarse la persona a notificar se notificará publicando la notificación en la puerta del tribunal. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Citación Personal Artículo 168. La citación personal se hará mediante boleta con la orden de comparecencia expedida por el tribunal, entregada por el o la Alguacil a la persona o personas cuya comparecencia sea requerida, en su domicilio, residencia o lugar donde trabaja, y se le exigirá recibo firmado por el citado o citada, el cual se agregará al expediente de la causa. El recibo deberá expresar el lugar, la fecha y la hora de la citación. Excepcionalmente, en caso que las circunstancias lo requieran el juez o jueza podrá solicitar apoyo a organismos de seguridad para la práctica de la citación. El resultado de las diligencias practicadas para efectuar las citaciones se hará constar por Secretaría. _________ ↈ _________ En caso de citación personal, el tribunal exigirá el acuse de recibo firmado, si esto no es posible por negativa del citado o citada, el tribunal podrá requerir de los organismos de seguridad su apoyo para la ejecución de la citación. Citación de la víctima, expertos o expertas, intérpretes y testigos Artículo 169. El tribunal deberá librar boleta de citación a las víctimas, expertos o expertas, intérpretes y testigos, el mismo día que acuerde la fecha en que se realizará el acto para el cual se requiere la comparecencia del citado o citada. Deberán ser citadas por medio de él o la Alguacil del tribunal, mediante boleta de citación. Igualmente podrán ser citados o citadas verbalmente, por teléfono, por correo electrónico, fax, telegrama o cualquier otro medio de comunicación interpersonal, lo cual se hará constar. Las personas a que se refiere este Artículo podrán comparecer espontáneamente. En el texto de la boleta o comunicación se hará mención del proceso al cual se refiere, lugar, fecha y hora de comparecencia y la advertencia de que si la orden no se obedece, sin perjuicio de la responsabilidad penal correspondiente, la persona podrá ser conducida por la fuerza pública y pagar los gastos que ocasione, salvo justa causa. Si el o la testigo reside en un lugar lejano a la sede del tribunal y no dispone de medios económicos para trasladarse, se dispondrá lo necesario para asegurar la comparecencia. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En el caso de la victima o pluralidad de estas, los expertos, interpretes y testigos, su citación se realizará por boleta, aunque también será validad la citación por cualquier otro medio incluidas las redes sociales, el teléfono, correo electrónico, la secretaría del tribunal dejará constancia en el expediente de la forma en que se ejecutó la citación. El texto de la boleta tendrá los datos de la causa de la que se trate y la advertencia respecto a la incomparecencia injustificada. El tribunal podrá solicitar el auxilio de los órganos policiales, a los fines del traslado de los citados cuando estos manifiesten dificultades económicas para llegar al tribunal. Excepción a la citación personal Artículo 170. En caso de citación por boleta, cuando no se encuentre la persona a quien va dirigida, se entregará en su domicilio, residencia o lugar donde trabaja copia de la misma, a quien allí se encuentre. La boleta deberá expresar la identificación de la persona que la recibió y las menciones fundamentales que se requieran a los fines de la información del citado o citada y su posterior comparecencia. El funcionario encargado o funcionaria encargada de efectuar la citación consignará el mismo día o el día siguiente la boleta. _________ ↈ _________ Es posible también entregar cuando no se encuentre la persona citada, en su domicilio o lugar de trabajo, una copia de la boleta a la persona que se encuentre en esos lugares, expresando el acuse de recibo el nombre apellido y cédula de identidad de la persona que la recibe, y las menciones realizadas para asegurar la posterior comparecencia, el funcionario que practique la citación consignará ese mismo día las resultas. Citación del Ausente Artículo 171. Si el funcionario o funcionaria tiene conocimiento de que la persona a quien va dirigida la citación está ausente, así lo hará constar al dorso de la boleta, junto a cualquier información que se le suministre sobre su paradero, para que el tribunal dicte las decisiones procedentes. _________ ↈ _________ Si quien practica la citación tiene conocimiento (quizás por vecinos o amigos del citado o personas que residan cerca del domicilio del citado o citada o compañeros o compañeras de trabajo) que el citado o citada está ausente, es decir, no se ubicará en sus direcciones conocidas, se dejará constancia de ello en el dorso de la boleta de su puño y letra. Junto con cualquier otro dato que pueda obtenerse sobre su paradero actual. El tribunal entonces deberá tomar las medidas necesarias para evitar la paralización del proceso. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Persona no Localizada Artículo 172. Cuando no se localice a la persona que debe ser citada, se encargará a los órganos de investigación penal para que la cite en el lugar donde se encuentre. _________ ↈ _________ Al dejar en manos de los órganos de investigación penal la localización de una persona, esta entra en la base de datos de personas solicitadas por los tribunales de justicia, por lo que podría a llegar a ser detenida y presentada ante los órganos jurisdiccionales. Militares en Servicio Activo y Funcionarios o Funcionarias Policiales Artículo 173. Los militares en servicio activo y funcionarios o funcionarias de policía deberán ser citados o citadas por conducto de su superior jerárquico respectivo, quien garantizará que con prontitud se efectúe y enviará constancia al tribunal, sin perjuicio de la citación personal y salvo disposición especial de la ley. Igualmente podrán ser citados o citadas verbalmente, por teléfono, por correo electrónico, fax, telegrama o cualquier otro medio de comunicación interpersonal. El resultado de las diligencias practicadas se hará constar por Secretaría. _________ ↈ _________ En el caso de los funcionarios policiales y/o militares en servicio, la citación podrá realizarse por cualquier medio. Siendo la vía regular la citación a través de su superior jerárquico, que en este caso sería el comandante de la respectiva unidad policial o militar. Capítulo II De las Nulidades Principio Artículo 174. Los actos cumplidos en contravención o con inobservancia de las condiciones previstas en este Código, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las leyes, tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República, no podrán ser apreciados para fundar una decisión judicial, ni utilizados como presupuestos de ella, salvo que el defecto haya sido subsanado o convalidado. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ El Principio de las nulidades por ilegalidad o inconstitucionalidad, también prevé el principio de la subsanación o convalidación del acto. Aunque no todo acto es susceptible de subsanación. Nulidades Absolutas Artículo 175. Serán consideradas nulidades absolutas aquellas concernientes a la intervención, asistencia y representación del imputado o imputada, en los casos y formas que este Código establezca, o las que impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías fundamentales previstos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, este Código, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República Bolivariana de Venezuela. En los casos de detenciones que se realicen en contravención a lo dispuesto en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, este Código, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República Bolivariana de Venezuela, serán consideradas nulidades absolutas, y en consecuencia el Juez o la Jueza deberá ordenar la libertad sin restricciones, y la remisión inmediata al Ministerio Público a los fines del inicio de la correspondiente investigación por la detención anulada. _________ ↈ _________ Entre los actos que no pueden ser subsanados se encuentran aquellos realizados en contravención de una norma de rango constitucional, por ejemplo aquellas que afecten el debido proceso y el derecho a la defensa en los términos consagrados por la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. Así mismo destaca el artículo aquellos actos relativos a la forma en que interviene el imputado o imputada, por ejemplo en contra de su voluntad, o sin la asistencia o representación a la que tiene derecho. La reforma de septiembre de 2021, añadió en justicia, una categoría adicional de nulidad, la que resulta de las detenciones realizadas en violación o contravención de una norma constitucional o legal. Que trae como consecuencia jurídica la liberación sin restricciones del detenido inconstitucional o ilegalmente. La libertad plena del detenido, no implica en modo alguno la extinción del proceso, ya que el Ministerio Público y la víctima, conservan sus facultades, sólo que las medidas restrictivas de la libertad, fueron afectadas por una actuación oprobiosa del órgano aprehensor. Por lo que además el Ministerio Público deberá iniciar una investigación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Renovación, Rectificación o Cumplimiento Artículo 176. Los actos defectuosos deberán ser inmediatamente saneados, renovando el acto, rectificando el error, o cumpliendo el acto omitido, de oficio o a petición del interesado. Bajo pretexto de renovación del acto, rectificación del error o cumplimiento del acto omitido, no se podrá retrotraer el proceso a períodos ya precluidos, salvo los casos expresamente señalados por este Código. _________ ↈ _________ El saneamiento debe realizarse en forma inmediata, a través de la renovación, la rectificación, o el cumplimiento, la parte que solicite el saneamiento deberá tener interés en dicho saneamiento. En ningún caso el proceso se retrotraerá a fases ya precluidas. Saneamiento Artículo 177. Excepto los casos de nulidad absoluta, sólo se podrá solicitar el saneamiento del acto viciado mientras se realiza el acto o dentro de los tres días después de realizado. Si por las circunstancias del acto ha sido imposible advertir oportunamente su nulidad, el interesado o interesada deberá reclamarla dentro de las veinticuatro horas después de conocerla. La solicitud de saneamiento describirá el defecto, individualizará el acto viciado u omitido, al igual que los conexos o dependientes del mismo, cuáles derechos y garantías del interesado afecta, cómo los afecta, y propondrá la solución. El saneamiento no procederá cuando el acto irregular no modifique, de ninguna manera, el desarrollo del proceso, ni perjudique la intervención de los interesados. En ningún caso podrá reclamarse la nulidad de actuaciones verificadas durante la fase de investigación después de la audiencia preliminar. La solicitud de nulidad presentada extemporáneamente, o sin llenar los requisitos exigidos en el segundo aparte de este Artículo, será declarada inadmisible por el propio tribunal ante el cual se formula. Contra lo decidido no procederá recurso alguno. _________ ↈ _________ La subsanación de un acto viciado de nulidad, debe realizarse durante la ejecución misma del acto o dentro de los tres días posteriores a este. O dentro de las 24 horas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas siguientes si no fuese posible determinar su nulidad en forma inmediata. La solicitud de subsanación debe contener los extremos previstos en el segundo aparte dela norma in comento. Así como su presentación que deberá realizarse en el plazo indicado en su encabezamiento. No habrá recurso contra la decisión que declare con lugar o sin lugar la subsanación. Y sólo esta norma está referida a nulidades no absolutas. En el caso de las nulidades no denunciadas antes del juicio oral y público estas quedarán convalidadas y no podrá oponerse su nulidad. Convalidación Artículo 178. Salvo los casos de nulidad absoluta, los actos anulables quedarán convalidados en los siguientes casos: 1. Cuando las partes no hayan solicitado oportunamente su saneamiento. 2. Cuando quienes tengan derecho a solicitarlo hayan aceptado, expresa o tácitamente, los efectos del acto. 3. Si, no obstante la irregularidad, el acto ha conseguido su finalidad. _________ ↈ _________ En los casos de nulidad absoluta aplicará la regla prevista en el artículo 174, en los demás casos la nulidad desaparece por convalidación de conformidad con los presupuestos de esta norma. Declaración de Nulidad Artículo 179. Cuando no sea posible sanear un acto, ni se trate de casos de convalidación, el Juez o Jueza deberá declarar su nulidad por auto razonado o señalará expresamente la nulidad en la resolución respectiva, de oficio o a petición de parte. El auto que acuerde la nulidad deberá individualizar plenamente el acto viciado u omitido, determinará concreta y específicamente, cuáles son los actos anteriores o contemporáneos a los que la nulidad se extiende por su conexión con el acto anulado, cuáles derechos y garantías del interesado afecta, cómo los afecta, y, siendo posible, ordenará que se ratifiquen, rectifiquen o renueven. En todo caso, no procederá tal declaratoria por defectos insustanciales en la forma. En consecuencia, sólo podrán anularse las actuaciones fiscales o diligencias judiciales del procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable únicamente con la declaratoria de nulidad. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Existe perjuicio cuando la inobservancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de actuación de cualquiera de los intervinientes en el procedimiento. El Juez o Jueza procurará sanear el acto antes de declarar la nulidad de las actuaciones. _________ ↈ _________ Esta norma plantea los requisitos de forma que debe contener el auto que acuerde la nulidad del acto viciado, y establece la regla de que los actos anulables serán aquellos que puedan ser reparados unicamente con la declaratoria de su nulidad, excluyendo por tanto las simples omisiones formales. De ser posible el Juez o Jueza saneará el acto antes de declarar la nulidad de las actuaciones. Efectos Artículo 180. La nulidad de un acto, cuando fuere declarada, conlleva la de los actos consecutivos que del mismo emanaren o dependieren. Sin embargo, la declaración de nulidad no podrá retrotraer el proceso a etapas anteriores, con grave perjuicio para el imputado o imputada, salvo cuando la nulidad se funde en la violación de una garantía establecida en su favor. De este modo, si durante la audiencia preliminar se declarare la nulidad de actuaciones judiciales realizadas durante la fase de investigación, el tribunal no retrotraerá el procedimiento a esta fase. Asimismo, las nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral no retrotraerán el procedimiento a la etapa de investigación o a la de la audiencia preliminar. Contra el auto que declare la nulidad, las partes podrán interponer recurso de apelación, dentro de los cinco días siguientes a su notificación. La apelación interpuesta contra el auto que declara sin lugar la nulidad, sólo tendrá efecto devolutivo. _________ ↈ _________ La declaratoria de nulidad provoca un efecto cascada, respecto de los actos consecutivos a esta. Sin embargo aún cuando se declare la nulidad de un acto de una fase ya precluída no se retrotraerá el proceso a dicha fase. Salvo que se trate de una garantía procesal establecida a favor del imputado o imputada. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO VI RÉGIMEN PROBATORIO Capítulo I Disposiciones Generales Licitud de la Prueba Artículo 181. Los elementos de convicción sólo tendrán valor si han sido obtenidos por un medio lícito e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de este Código. No podrá utilizarse información obtenida mediante tortura, maltrato, coacción, amenaza, engaño, indebida intromisión en la intimidad del domicilio, en la correspondencia, las comunicaciones, los papeles y los archivos privados, ni la obtenida por otro medio que menoscabe la voluntad o viole los derechos fundamentales de las personas. Asimismo, tampoco podrá apreciarse la información que provenga directa o indirectamente de un medio o procedimiento ilícitos. _________ ↈ _________ A nuestro entender el encabezado de la norma, determina el principio de la licitud de la prueba, que no es otro que la incorporación de elementos probatorios de conformidad con la norma adjetiva penal. El primer aparte describe la nulidad absoluta de las pruebas obtenidas violando garantías constitucionales. Libertad de Prueba Artículo 182. Salvo previsión expresa en contrario de la ley, se podrán probar todos los hechos y circunstancias de interés para la correcta solución del caso y por cualquier medio de prueba, incorporado conforme a las disposiciones de este Código y que no esté expresamente prohibido por la ley. Regirán, en especial, las limitaciones de la ley relativas al estado civil de las personas. Un medio de prueba, para ser admitido, debe referirse, directa o indirectamente, al objeto de la investigación y ser útil para el descubrimiento de la verdad. Los tribunales podrán limitar los medios de prueba ofrecidos para demostrar un hecho o una circunstancia, cuando haya quedado suficientemente comprobado con las pruebas ya practicadas. El tribunal puede prescindir de la prueba cuando ésta sea ofrecida para acreditar un hecho notorio. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Se puede interponer cualquier medio de prueba incorporándolo conforme a la norma adjetiva penal, y se pueden probar todos los hechos y circunstancias de interés para la parte que promueve la prueba. Entre las limitaciones a este principio están las relativas al Estado Civil de las personas, en cuyo caso las actas de registro civil hacen plena prueba de su contenido, por lo que resulta inoficioso intentar un medio distinto a estas para acreditar dicha condición. El medio de prueba debe estar referido al objeto de la investigación y ser útil para el descubrimiento de la verdad respecto a los hechos y la responsabilidad penal del imputado. En caso de que las partes promuevan un cúmulo de pruebas para demostrar una misma circunstancia, el tribunal podrá prescindir de las pruebas cuando ya una o más de estas hayan sido suficientes para demostrar la circunstancia que se pretende. Igualmente cuando se trata de hechos notorios, el tribunal puede prescindir de la prueba y declarar la circunstancia del hecho notorio como demostrada. Presupuesto de la Apreciación Artículo 183. Para que las pruebas puedan ser apreciadas por el tribunal, su práctica debe efectuarse con estricta observancia de las disposiciones establecidas en este Código. _________ ↈ _________ Esta norma desarrolla el principio de licitud de la prueba (véase comentarios al artículo 181), en todo caso estas disposiciones están referidas a los requisitos de la actividad probatoria previstos en el Capitulo II de este mismo Título. Estipulaciones Artículo 184. Si todas las partes estuvieren de acuerdo en alguno de los hechos que se pretenden demostrar con la realización de determinada prueba, podrán realizar estipulaciones respecto a esa prueba, con la finalidad de evitar su presentación en el debate del juicio oral y público. De tales estipulaciones deberá quedar constancia expresa en el auto de apertura a juicio, y las partes podrán alegarlas en el debate, sin necesidad de incorporarlas por algún medio de prueba. No obstante, si el tribunal lo estima conveniente ordenará su presentación. _________ ↈ _________ Las partes de común acuerdo, pueden acordar su no presentación en el juicio de alguna prueba, pudiendo alegarla sin necesidad de presentarla, está estipulación deberá formularse en la audiencia preliminar. En todo caso el Juez o la Jueza de juicio podrá requerir su presentación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Trámite de exhortos o cartas rogatorias y solicitudes de asistencia mutua en materia penal Artículo 185. Corresponde al Ministerio Público, en coordinación con el Ministerio con competencia en materia de relaciones exteriores, solicitar y ejecutar exhortos, o cartas rogatorias y solicitudes de asistencia mutua en materia penal, lo cual realizará conforme a las previsiones de la legislación interna y con fundamento en los acuerdos, tratados y convenios internacionales suscritos y ratificados por la República en la materia. _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 111. Capítulo II De los Requisitos de la Actividad Probatoria Sección Primera De las Inspecciones Inspección Artículo 186. Mediante la inspección de la policía o del Ministerio Público, se comprueba el estado de los lugares, cosas, los rastros y efectos materiales que existan y sean de utilidad para la investigación del hecho, o la individualización de los partícipes en el. De ello se levantará informe que describirá detalladamente esos elementos y, cuando fuere posible, se recogerán y conservarán los que sean útiles. Si el hecho no dejó rastros, ni produjo efectos materiales, o si los mismos desaparecieron o fueron alterados, se describirá el estado actual en que fueron encontrados, procurando describir el anterior, el modo, tiempo y causa de su desaparición o alteración, y la fuente de la cual se obtuvo ese conocimiento. Del mismo modo se procederá cuando la persona buscada no se halle en el lugar. Se solicitará para que presencie la inspección a quien habite o se encuentre en el lugar donde se efectúa, o, cuando esté ausente, a su encargado o encargada, y, a falta de éste o ésta a cualquier persona mayor de edad, prefiriendo a familiares del primero o primera. Si la persona que presencia el acto es el imputado o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas imputada y no está presente su defensor o defensora, se pedirá a otra persona que asista. De todo lo actuado se le notificará a el o la Fiscal del Ministerio Público. _________ ↈ _________ La inspección por si misma no constituye un elemento probatorio, la prueba deriva del informe presentado por quien practica la inspección. En ese sentido los órganos de policía de investigación penal, a través de sus peritos o agentes encargados de la realización de la misma, levantan un acta o informe de lo percibido y de las personas que estuvieron presentes durante la misma. Es frecuente que se acompañen registros fotográficos de lo percibido. En el caso de colección de objetos debe revisarse los comentarios al artículo 187. Esta norma también contempla, el modo de señalar como al momento de la inspección el lugar, ha sufrido modificación, por cualquier motivo, y cuales pudieron haber sido las condiciones que se modificaron y de donde se obtuvo tal información. Cadena de custodia Artículo 187. Todo funcionario o funcionaria que colecte evidencias físicas debe cumplir con la cadena de custodia, entendiéndose por ésta, la garantía legal que permite el manejo idóneo de las evidencias digitales, físicas o materiales, con el objeto de evitar su modificación, alteración o contaminación desde el momento de su ubicación en el sitio del suceso o lugar del hallazgo, su trayectoria por las distintas dependencias de investigaciones penales, criminalísticas y forenses, la consignación de los resultados a la autoridad competente, hasta la culminación del proceso. La cadena de custodia comprende el procedimiento empleado en la inspección técnica del sitio del suceso y del cadáver si fuere el caso, debiendo cumplirse progresivamente con los pasos de protección, fijación, colección, embalaje, rotulado, etiquetado, preservación y traslado de las evidencias a las respectivas dependencias de investigaciones penales, criminalísticas y ciencias forenses, u órganos jurisdiccionales. Los funcionarios o funcionarias que colectan evidencias físicas deben registrarlas en la planilla diseñada para la cadena de custodia, a fin de garantizar la integridad, autenticidad, originalidad y seguridad del elemento probatorio, desde el momento de su colección, trayecto dentro de las distintas dependencias de investigaciones penales, criminalísticas y ciencias forenses, durante su presentación en el debate del juicio oral y público, hasta la culminación del proceso. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas La planilla de registro de evidencias físicas deberá contener la indicación, en cada una de sus partes, de los funcionarios o funcionarias, o personas que intervinieron en el resguardo, fijación fotográfica o por otro medio, colección, embalaje, etiquetaje, traslado, preservación, análisis, almacenaje y custodia de evidencias físicas, para evitar y detectar cualquier modificación, alteración, contaminación o extravío de estos elementos probatorios. Los procedimientos generales y específicos, fundados en los principios básicos de la cadena de custodia de las evidencias físicas, estarán regulados por un manual de procedimiento único, de uso obligatorio para todas las instituciones policiales del territorio nacional, que practiquen entre sus labores, el resguardo, fijación fotográfica o por otro medio, colección, embalaje, etiquetaje, traslado, preservación, análisis, almacenaje y custodia de evidencias físicas, con la finalidad de mantener un criterio unificado de patrones criminalísticos. El referido Manual de Procedimientos en Materia de Cadena de Custodia de Evidencias Físicas, es competencia del Ministerio del Poder Popular para Relaciones Interiores y Justicia en coordinación con el Ministerio Público. _________ ↈ _________ A través de la Resolución Conjunta publicada en la Gaceta Oficial No. 41.247 del 29 de septiembre de 2017, Números 221 y 766, del Ministerio del Poder Popular para Relaciones Interiores Justicia y Paz, y de la Fiscalía General de la República, se dicta el Manual Único de Cadena de Custodia de Evidencias Físicas, (a los efectos de este comentario lo llamaremos el Manual) en el cual se establecen los protocolos relativos a la obtención, embalaje, etiquetado, traslado, custodia, de las evidencias en sus distintos modos de presentación físicas o digitales (el Manual en cuestión a nuestro modo de ver confunde estos términos ya que señala que las evidencias físicas pueden ser materiales o digitales, siendo la forma correcta la prevista por el legislador (véase página 18 del Manual en su versión digital). En primer término es importante destacar que este Manual, indica las formas como debieron obtenerse las pruebas que serán promovidas en la acusación fiscal, o en la acusación propia de la víctima, para su presentación final en la audiencia de juicio, y aún más en los casos de flagrancia cuando junto con la imputación fiscal inicial se presentan regularmente las actas policiales referentes a las primeras etapas de esa investigación. Elementos como el protocolo para la forma de Protección de los lugares, indicarán a las partes si esas pruebas gozan de certidumbre o no por la forma en que se realizó o no la Protección del lugar, y el Juez o la Jueza contará con un elemento objetivo para evaluar dichos argumentos. Igual sucede con el resto de los protocolos, sea el de Fijación, Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Traslado, Embalaje, el uso o llenado correcto de la Planilla Única de Cadena de Custodia. Áreas de resguardo de evidencias Artículo 188. En cada órgano de investigación penal se destinará un área para el resguardo de las evidencias que se recaben durante las investigaciones penales llevadas por esos organismos, definido de conformidad con las especificaciones del Manual de Procedimientos en Materia de Cadena de Custodia de Evidencias. El Tribunal Supremo de Justicia, a través del órgano del Poder Judicial que designe, tendrá a su cargo la instalación y funcionamiento en cada circuito judicial penal de un área debidamente acondicionada para el resguardo de evidencias relacionadas con los casos en los cuales haya sido admitida la acusación. Las áreas de resguardo deberán estar debidamente acondicionadas, equipadas y dotadas de infraestructura, materiales consumibles, tecnología, seguridad y mantenimiento, necesarios para contener y conservar evidencias de origen biológico y no biológico hasta la culminación del proceso. Las evidencias de origen biológico que por su naturaleza son susceptibles de degradación, cuyos subproductos o derivados, pueden ser altamente tóxicos, contaminantes y nocivos para la salud deben ser desechadas previa autorización judicial, a requerimiento del representante del Ministerio Público a cargo del caso, tomando las previsiones necesarias para dejar muestras resguardadas para futuros análisis. _________ ↈ _________ Antes de la admisión de acusación, las evidencias con las que cuenta el Ministerio Público en cada caso, deberán resguardarse en instalaciones adecuadas en los órganos de investigación penal, que colectaron las evidencias. Una vez admitida la acusación el Ministerio Público ordenará a los referidos órganos el traslado y entrega de las evidencias que fueron admitidas como prueba, a las instalaciones de resguardo de evidencias ubicado en cada Circuito Judicial. En el caso de evidencias biológicas, que pudiesen, poner en riesgo la seguridad de las personas, el Ministerio Público, se asegurará de dejar las muestras necesarias para análisis ulteriores y solicitará al Juez o Jueza de la causa autorización para su destrucción o desecho con las debidas medidas de seguridad. Consideramos que esta facultad se extiende incluso a evidencias materiales que por su composición química o física (por ejemplo materiales radioactivos muy comunes en la medicina) aún cuando no son de origen biológico sino mineral, pero que por su naturaleza tóxica o riesgos de inflamación o incendio, también deben ser desechados o destruidos, previa autorización judicial. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Facultades coercitivas Artículo 189. Cuando sea necesario, el funcionario o funcionaria que practique la inspección podrá ordenar que durante la diligencia no se ausenten las personas que se encuentren en el lugar o que comparezca cualquiera otra. _________ ↈ _________ De esta circunstancia se dejará constancia en el acta o informe que se levante al efecto. Quedan a salvo, las acciones contra el funcionario, por abuso de su autoridad, así como por negligencia en el resguardo de lugar, si las personas que hace comparecer, contaminan o afectan de algún modo los elementos de interés criminalístico que pudiesen haber sido promovidos como prueba del hecho o la identidad de su autor. Registros Nocturnos Artículo 190. Los registros en lugares cerrados, aunque sean de acceso público, podrán ser practicados también en horario nocturno, dejando constancia del motivo en el acta, en los supuestos siguientes: 1. En los lugares de acceso público, abiertos durante la noche, y en un caso grave que no admita demora en la ejecución. 2. En el caso previsto en el numeral 1o del Artículo 196 de este Código. 3. En el caso que el interesado o interesada, o su representante preste su consentimiento expreso, con absoluta libertad. 4. Por orden escrita del Juez o Jueza. _________ ↈ _________ En principio los registros se realizan durante el día, sin embargo es lícito el registro en horario nocturno, de lugares cerrados aún cuando sean de acceso público, siempre que se deje constancia de su motivo en el acta levantada al efecto y en los supuestos siguientes: Que el lugar aparezca abierto (con violencia o sin ella) que exista un elemento de gravedad que no admita la demora, por ejemplo cadáveres, o que se trate de robo y que el registro sea necesario para intentar dar en forma inmediata con los perpetradores, o que exista algún indicio de peligro para otras personas. También en los casos de allanamiento para impedir la continuidad o perpetración de un delito, cuando las personas encargadas o los interesados den su consentimiento para el registro. Por orden de una Jueza o Juez, a solicitud de la autoridad policial, el Ministerio Público, o cualquiera de las partes. Inspección de Personas Artículo 191. La policía podrá inspeccionar una persona, siempre que haya motivo suficiente para presumir que oculta entre sus Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas ropas o pertenencias o adheridos a su cuerpo, objetos relacionados con un hecho punible. Antes de proceder a la inspección deberá advertir a la persona acerca de la sospecha y del objeto buscado, pidiéndole su exhibición y procurará si las circunstancias lo permiten, hacerse acompañar de dos testigos. _________ ↈ _________ De las normas que en la práctica podrían parecernos una fantasía, quizás esta es la más representativa. En principio y salvo coerción por parte de los funcionarios públicos, pocas personas accederán voluntariamente a ser testigo de una inspección personal. En segundo lugar, el trabajo policial, es también un asunto de experiencia, intuición, suerte o estadística. De cada grupo de personas revisadas a la salida de una terminal de pasajeros, un porcentaje x, podría estar portando sustancias ilícitas o armas, el funcionario que hace la inspección no podría saber que busca, ni contar con motivos suficientes para presumir ninguna cosa. Y por tanto no podría advertir lo que sospecha si sospecha algo, o lo que busca. Sin embargo esta norma, obliga al funcionario al levantamiento eventual de un acta, en la que dejará constancia, una vez que ha inspeccionado a una persona y encontrado algún objeto o substancia de interés criminalistico, que le advirtió lo que buscaba, y las razones que lo hicieron sospechar de esta persona. También es cierto que producto de una investigación en curso, o una denuncia, la sospecha y lo que se busca, pueden estar perfectamente determinados. Consideramos que existe la suficiente tecnología, para dotar a los cuerpos policiales de elementos de fijación como cámaras de video portables en sus uniformes y vehículos, que permitan verificar una actuación diligente de los órganos de policía, adecuada al tratamiento digno de las personas, y además que permita aún eventual juzgador o juzgadora, verificar con un elemento de convicción suficiente, lo estampado de las actas policiales. En nuestra opinión esta norma podría contener un aparte destinado a la función preventiva del registro de personas, como parte de los operativos comunes de seguridad que se realizan en los centros urbanos, espacios con multitud de concurrentes, etc. Que legitime y regule la actuación policial más común de todas y que es aceptada como necesaria por la ciudadanía. Sin embargo, también es cierto, que la función policial, ha sido manchada por la actuación delictiva de no pocos funcionarios policiales, al punto de ser esta una de las principales causas de la adopción del sistema penal inquisitivo a finales del siglo XX. Permeando el desprestigio policial (y no habiéndose extinguido en su totalidad los vicios en el seno de los órganos de policía. La solución del testigo como contralor de la actuación policial, se mantiene, en nuestra opinión no es la mejor solución, pero es la que ha adoptado el legislador. Al respecto el TSJ ha señalado: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas “Por ello es deber de la Alzada, verificar que el juez de juicio al apreciar los elementos de prueba incorporados al proceso, haya observado las reglas de la lógica y la experiencia corroborando que de su razonamiento no se evidencie arbitrariedad ni violación a las máximas de experiencia, toda vez que si bien es cierto el juez no está sujeto a normas legales que predeterminen el valor de las pruebas, no es menos cierto que la valoración y selección de las pruebas que han de fundar su convencimiento debe respetar los límites DEL JUICIO SENSATO, de manera tal que pueda comprobarse que la solución dada al caso es consecuencia de una interpretación racional del ordenamiento que escapa de lo arbitrario, lo cual no ocurrió en el caso de autos, toda vez que la Corte de Apelaciones no verificó los razonamientos ofrecidos por el juez de juicio que le sirvieron de fundamento para la determinación de los hechos que a efectos procesales estimó probados así como para el establecimiento de la culpabilidad del acusado de autos en su comisión y su consiguiente subsunción en el tipo legal previsto en el artículo 277 del Código Penal. Como es sabido, para condenar a un acusado se hace necesaria la certeza de la culpabilidad, sin ningún tipo de duda racional, obtenida en la valoración de la prueba de cargo con todas las garantías y conforme a la sana crítica. De manera que, cuando las pruebas no reúnan las condiciones necesarias (mínima actividad probatoria), para la obtención de la convicción judicial, ese convencimiento se tornaría irrelevante y por tanto insuficiente para desvirtuar la presunción de inocencia. En el presente caso, como quedó anotado, el acusado JOSÉ ALEXANDER BRICEÑO resultó condenado fundamentalmente con el dicho de dos funcionarios policiales: Jesús Gabriel Berrios Materano y Jhonny González Castellanos, no obstante este último ni siquiera estar seguro de ser el acusado de autos a quien, el día 26 de febrero de 2003, le incautó un arma de fuego ya que el resto de los funcionarios no presenciaron la incautación del arma y los testigos que aparecen en el acta (Folios 2 y 3, pieza 1), como las personas que presenciaron el momento de la incautación del arma no suscriben la misma ni fueron promovidos por el Ministerio Público (Ramírez Mendoza Jesús Javier y Alexander Andrade Jorge Ramón), todo lo cual evidencia que no existe en el presente caso prueba de cargo suficiente capaz de desvirtuar la presunción de inocencia.” Sentencia de la Sala Penal Nro. 277 de fecha 14 de julio de 2010. En esa misma decisión se cita otra Sentencia de la Sala de Casación Penal, de Fecha 23 de junio de 2004 (Nro. 225) “De allí entonces se observa, que se obtuvo como resultado una sentencia condenatoria en contra del acusado solamente con los dichos de los funcionarios, hecho que resulta contradictorio con la jurisprudencia reiterada establecida por esta Sala de Casación Penal que expresa: “...el solo dicho de los funcionarios policiales no es suficiente para inculpar al procesado, pues ello, sólo constituye un indicio de culpabilidad...”. El juez de juicio consideró suficiente para desvirtuar el principio de la presunción de inocencia del acusado, únicamente acreditar las declaraciones de los funcionarios Distinguidos Nelson Bastidas Araujo e Iván José Alvarado, quienes al visualizar un vehículo en una zona poco transitable y realizar la revisión de las personas e inspección de dicho Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas vehículo, incautaron un arma de fuego, mientras que la otra prueba que se coteja en el expediente, correspondiente a la declaración del funcionario Experto Víctor Vivas, adscrito al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas, es tomada para la comprobación del cuerpo del delito, y no para demostrar la culpabilidad del acusado en el proceso. El sentenciador de juicio se limita a expresar, que conforme a la sana crítica, reglas de la lógica, conocimientos científicos y las máximas de experiencia da por demostrado los elementos que componen el delito, así como también la calificación del hecho demostrado, pero no alcanza a manifestar en su fallo, en qué consiste la valoración de la prueba, ni como influyen los medios de prueba sobre la decisión tomada. Es cierto que el sistema de la libre convicción o sana crítica, adoptado por nuestro proceso penal, significa que el juez tiene el deber y la libertad de apreciar y asignarle el valor a los elementos de prueba reproducidos en el juicio, pero no de manera arbitraria, como sucede en el presente caso, sino que debe hacerlo de forma razonada. El establecimiento de los hechos debe partir del razonamiento empleado a los medios de pruebas practicados, para lo cual se cuenta con una serie de normas señaladas en el Código Orgánico Procesal Penal, que permiten al juez valerse de cualquier medio idóneo lícito para fundamentar suficientemente su decisión.” Procedimiento Especial Artículo 192. Las inspecciones se practicarán separadamente, respetando el pudor de las personas. La inspección practicada a una persona será efectuada por otra del mismo sexo. _________ ↈ _________ En el caso de inspección de varias personas, las inspecciones se practicarán por separado, a los fines de resguardar el honor de las personas, respetando su pudor, así mismo las inspecciones deben realizarse por personas del mismo sexo, a los fines de minimizar cualquier incomodidad. En los procesos de flagrancia, y siempre que pudiese haber elementos que hagan presumir un peligro inminente para las personas, podrá relajarse está norma, en atención a la prevalencia de la garantía constitucional del respecto a la vida e integridad de las personas. Inspección de Vehículos Artículo 193. La policía podrá realizar la inspección de un vehículo, siempre que haya motivo suficiente para presumir que una persona oculte en el objetos relacionados con un hecho punible. Se realizará el mismo procedimiento y se cumplirán iguales formalidades que las previstas para la inspección de personas. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Establece el Manual de Procedimientos en Materia de Cadena de Custodia de Evidencias que “Cuando existan vehículos que puedan estar relacionados con la presunta comisión de un hecho delictivo y bajo la modalidad de inspección en vehículos, los funcionarios deberán aplicar los procedimientos policiales para la revisión y localización de los elementos de interés criminalístico que puedan contener, con la finalidad de obtener las evidencias e iniciar su debido tratamiento.” Por su parte ni la Ley De Reforma Del Decreto No 5.895, Con Rango, Valor y Fuerza De Ley Orgánica Del Servicio De Policía y Del Cuerpo De Policía Nacional, ahora "Ley Orgánica Del Servicio De Policía y Del Cuerpo De Policía Nacional Bolivariana" ni su reglamento establecen un procedimiento expreso para los procedimientos de registro de personas o vehículos. Por lo que debemos entender que dichos procesos deberán realizarse sólo con atención a los principios generales de actuación de los cuerpos policiales. Registro Artículo 194. Cuando haya motivo suficiente para presumir que en un lugar público existen rastros del delito investigado o de alguna persona fugada o sospechosa, salvo cuando sea obligatoria una orden de allanamiento, la policía realizará directamente el registro del lugar. Cuando sea necesario realizar una inspección personal o el registro de un mueble o compartimiento cerrado destinado al uso personal, en lugar público, regirán los Artículos que regulan el procedimiento de la inspección de personas o vehículos. Se solicitará para que presencie el registro a quien habite o se encuentre en posesión del lugar, o cuando esté ausente, a su encargado o encargada y, a falta de éste o ésta, a cualquier persona mayor de edad. _________ ↈ _________ La policía puede realizar registros, tomando en consideración las normas previstas en el Manual de Procedimientos en Materia de Cadena de Custodia de Evidencias, los fines conservar los posibles rastros y asegurarse de que terceros no puedan contaminarlo. Cuando se trate de registro de recintos de uso personal, en lugar público, se deberá informar de los motivos por los que se registra y lo que se busca, así mismo mantienen vigencia las normas relativas a la identificación del agente policial que realiza el registro y en cuanto sea posible se hará acompañar por testigos. Examen Corporal y Mental Artículo 195. Cuando sea necesario se podrá proceder al examen corporal y mental del imputado o imputada, cuidando el respeto a su pudor. Si es preciso, el examen se practicará con el auxilio de expertos o expertas. Al acto podrá asistir una persona de confianza del examinado o examinada; éste o ésta será advertido o advertida de tal derecho. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Estas reglas también son aplicables a otras personas, cuando sea absolutamente indispensable para descubrir la verdad. _________ ↈ _________ Los exámenes corporales y mentales siempre se realizaran por expertos del Servicio Nacional De Medicina y Ciencias Forenses, no obstante estos pueden por sí o por mandato del Ministerio Público realizarse con el auxilio de otros expertos o expertas. La persona objeto del examen tendrá derecho a que la acompañe alguién de su confianza. Esta norma aplica a imputados e imputadas así como a cualquier otra persona. Sección Segunda Del Allanamiento Allanamiento Artículo 196. Cuando el registro se deba practicar en una morada, oficinas públicas, establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, se requerirá la orden escrita del Juez o Jueza. El órgano de policía de investigaciones penales, en casos de necesidad y urgencia, podrá solicitar directamente al Juez o Jueza de Control la respectiva orden, previa autorización, por cualquier medio, del Ministerio Público, que deberá constar en la solicitud. La resolución por la cual el Juez o Jueza ordena la entrada y registro de un domicilio particular será siempre fundada. El registro se realizará en presencia de dos testigos hábiles, en lo posible vecinos del lugar, que no deberán tener vinculación con la policía. Si el imputado o imputada se encuentra presente, y no está su defensor o defensora, se pedirá a otra persona que asista. Bajo esas formalidades se levantará un acta. Se exceptúan de lo dispuesto los casos siguientes: 1. Para impedir la perpetración o continuidad de un delito. 2. Cuando se trate de personas a quienes se persigue para su aprehensión. Los motivos que determinaron el allanamiento sin orden constarán, detalladamente en el acta. _________ ↈ _________ El allanamiento es el registro que se realiza en lugares de acceso privado o restringido, como una residencia, una oficina pública, un comercio o sus almacenes, para ello, y con Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas el fin de mantener incólumes los derechos a la privacidad e inviolabilidad del hogar entre otras garantías, se prevé que para su realización deba un Juez o Jueza, autorizar su realización. Que podrá ser solicitada, por el Ministerio Público, directamente por los órganos de policía de investigaciones penales, o por cualquiera de las partes. En todo caso la resolución del Juez deberá ser fundamentada ya que no se trata de un asunto de mero trámite. El registro deberá realizarse en presencia de dos testigos hábiles, con preferencia vecinos del lugar, sin vinculación con la policía. Este requisito es fundamental para la validez del acto. Si no está presente el defensor o defensora del imputado, otra persona lo podrá asistir. En todo caso se levantará un acta que refleje lo sucedido en el allanamiento y donde constará además de la identificación de los presentes e involucrados. El allanamiento podrá practicarse sin estas formalidades cuando se trate de persecución en caliente, o para impedir un delito próximo o en desarrollo. Contenido de la Orden Artículo 197. En la orden deberá constar: 1. La autoridad judicial que decreta el allanamiento y la sucinta identificación del procedimiento que se ordena. 2. El señalamiento concreto del lugar o lugares a ser registrados. 3. La autoridad que practicará el registro. 4. El motivo preciso del allanamiento, con indicación exacta de los objetos o personas buscadas y las diligencias a realizar. 5. La fecha y la firma. La orden tendrá una duración máxima de siete días, después de los cuales caduca la autorización, salvo que haya sido expedida por tiempo determinado, en cuyo caso constará este dato. _________ ↈ _________ La orden de allanamiento deberá identificar el tribunal y el juez o la jueza que emite la orden de entrada y allanamiento. El proceso del que se trata, una nominación del procedimiento que se ordena: “allanamiento de la residencia del imputado XX”, el señalamiento concreto (dirección exacta, número de oficina, galpón X), la autoridad a practicar el allanamiento. El motivo la fundamentación de la orden, con señalamiento de los objetos o personas buscadas y las diligencias a realizar. No obstante lo anterior, si durante un allanamiento para buscar una posible arma utilizada en un homicidio por ejemplo, se ubican otros objetos que por si mismo constituyan delito, esta circunstancia se dejará asentada en el acta, y aunque no eran los objetos a ubicar, y aunque estos últimos nunca se hubiesen encontrado, no se invalidarían los hallazgos realizados. Procedimiento Artículo 198. La orden de allanamiento será notificada a quien habite el lugar o se encuentre en el, entregándole una copia; y se procederá según el Artículo 186 de este Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si el notificado o notificada se resiste o nadie responde a los llamados, se hará uso de la fuerza pública para entrar. Al terminar el registro, si el lugar está vacío, se cuidará que quede cerrado y, de no ser ello posible, se asegurará que otras personas no ingresen, hasta lograrlo. Este procedimiento constará en el acta. _________ ↈ _________ A llegar al lugar donde se practicará el allanamiento se notificará a la persona que se encuentre en el lugar, entregándole copia de la orden. Si hay resistencia al allanamiento o en el lugar no se encuentra nadie se utilizará la fuerza para entrar en el espacio, al concluir, se cuidará que quede cerrado o con la vigilancia necesaria hasta que se cierre. Lugares Públicos Artículo 199. La excepción establecida en el Artículo 196 de este Código, no regirá para las oficinas administrativas de servicios públicos, establecimientos de reunión y recreo mientras estén abiertos al público. En estos casos deberá darse aviso de la orden del Juez o Jueza a las personas a cuyo cargo estén los locales, salvo que ello sea perjudicial para la investigación. _________ ↈ _________ Si se trata de una oficina de un ente que preste servicios públicos o un sitio de recreo, mientras esté abierto, se dará aviso de la orden de allanamiento a la persona responsable de esos lugares, salvo que esta persona sea a quien se persiga o se investigue. Sección Tercera De la Comprobación del Hecho en Casos Especiales Levantamiento e Identificación de Cadáveres Artículo 200. En caso de muerte violenta o cuando existan fundadas sospechas de que la muerte es consecuencia de la perpetración de un hecho punible, antes de procederse a la inhumación del occiso u occisa, la policía de investigaciones penales, auxiliada por el médico o médica forense, realizará la inspección corporal preliminar, la descripción de la posición y ubicación del cuerpo; evaluará el carácter de las heridas y hará los reconocimientos que sean pertinentes, además de las diligencias que le ordene el Ministerio Público. Cuando el médico o médica forense no esté disponible o no exista en la localidad donde ocurrió el hecho, la policía de investigaciones penales procederá a levantar el cadáver, disponiendo su traslado a Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas la morgue correspondiente, o a otro lugar en donde se pueda practicar la autopsia, su identificación final y la entrega a sus familiares. La policía de investigaciones penales procurará identificar al occiso u occisa a través de cualquier medio posible. En este procedimiento se aplicarán las reglas del Artículo 186 de este Código, cuando sean pertinentes. _________ ↈ _________ En caso de que se presuma homicidio u otra forma de muerte violenta, la policía de investigaciones penales junto con el médico o médica forense del Servicio Nacional De Medicina y Ciencias Forenses realizará posterior a las acciones de protección del lugar donde se ubique el cadáver, realizará una observación preliminar corporal, y fijará y describirá la posición del cuerpo y su ubicación en referencia a otros objetos de interés, evaluará las heridas visibles, y realizará las demás acciones técnicas para colectar las evidencias de interés criminalístico, así como realizará las diligencias que le ordene el Ministerio Público. Si no existe la disponibilidad de un médico forense los funcionarios actuantes del órgano de policía de investigación penal, realizará las acciones anteriores y levantará el cadáver, para su traslado a la morgue donde se pueda practicar la autopsia correspondiente, su identificación y final entrega a familiares. Se procurará por cualquier medio la identificación del cadáver. Muerte en Accidentes de Tránsito Artículo 201. En los casos de muerte causada en accidentes de tránsito, sin perjuicio de las facultades que corresponden a los órganos encargados de la persecución penal y cuando los representantes de éstos no puedan hacerse presentes en el lugar del suceso, el levantamiento del cadáver y las actuaciones a que se refiere el Artículo anterior podrán ser realizados por un o una oficial del Servicio de Control y Vigilancia de Transito Terrestre de la Policía Nacional Bolivariana, auxiliado o auxiliada por el médico o médica forense, así como su traslado a la morgue correspondiente, a los fines señalados en dicho Artículo. Se dejará constancia de lo actuado en conformidad con las normas generales de este Código, salvo lo establecido en leyes especiales. _________ ↈ _________ Debe tomarse en cuenta que la doctrina ha sostenido pacíficamente que la muerte en ocasión de accidentes de tránsito se trata en el peor de los casos como un hecho culposo. El levantamiento de los cadáveres en este caso, puede ser atendido por los agentes del servicio de Control y Vigilancia del Tránsito Terrestre, con auxilio del médico forense Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas (en caso de que no esté disponible se tratará como en el artículo anterior) quienes levantarán el cadáver para su traslado a la morgue correspondiente. Autopsia Artículo 202. Las autopsias se practicarán en las dependencias de la medicatura forense, por el médico o médica correspondiente. Donde no las haya, el Ministerio Público designará el lugar y médico encargado o médica encargada de su realización. Los médicos o médicas que practiquen la autopsia deberán concurrir al debate cuando sean citados o citadas. _________ ↈ _________ Las autopsias se practicarán en las dependencias del Servicio Nacional De Medicina y Ciencias Forenses, por el funcionario o funcionaria a cargo de practicarlas, en las localidades donde no existan estas dependencias (morgues) el Ministerio Público designará el lugar y el médico o médica encargado de practicar la autopsia. Los profesionales de la medicina que realicen estos procedimientos deberán asistir al juicio oral y público cuando sean citados (en caso de que efectivamente se alcance esta fase procesal). Exhumación Artículo 203. Si el cadáver ha sido sepultado antes del examen o autopsia correspondiente, el Juez o Jueza, a petición del Ministerio Público, podrá ordenar la exhumación cuando las circunstancias permitan presumir la utilidad de la diligencia. En lo posible, se deberá informar con anterioridad a la exhumación, a algún familiar del difunto o difunta. Practicado el examen o autopsia, se procederá a la inmediata sepultura del cadáver. _________ ↈ _________ Cuando se estime que una exhumación podrá aportar elementos de convicción útiles al proceso, el Juez o Jueza a petición de cualquiera de las partes (la norma prevé sólo al Ministerio Público, pero la víctima, y quizás incluso un imputado, puedan solicitar este procedimiento a los fines de soportar sus argumentaciones). La exhumación es una especie de autopsia pero focalizada en un aspecto específico, realizada con posterioridad a la sepultura del cadáver, por lo tanto si es posible se notificará a los deudos conocidos de la persona muerta, y posterior a esta se sepultará nuevamente. Sección Cuarta De la Ocupación e Interceptación de Correspondencia y Comunicaciones Incautación Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 204. En el curso de la investigación de un hecho delictivo, el Ministerio Público, con autorización del Juez o Jueza de Control, podrá incautar la correspondencia y otros documentos que se presuman emanados del autor o autora del hecho punible o dirigidos por el o ella, y que puedan guardar relación con los hechos investigados. De igual modo, podrá imponer la incautación de documentos, títulos, valores y cantidades de dinero, disponibles en cuentas bancarias o en cajas de seguridad de los bancos o en poder de terceros, cuando existan fundamentos razonables para deducir que ellos guardan relación con el hecho delictivo investigado. En los supuestos previstos en este Artículo, el órgano de policía de investigaciones penales, en casos de necesidad y urgencia, podrá solicitar directamente al Juez o Jueza de Control la respectiva orden, previa autorización, por cualquier medio, del Ministerio Público, la cual deberá constar en la solicitud. _________ ↈ _________ Durante la investigación, El Ministerio Público, de oficio o a solicitud de la víctima (véase sentencia 0041 de la Sala Constitucional del 14 de diciembre de 2018) podrá hacerse de documentos o correspondencia que se presuman emanados del imputado o imputada o personas dirigidas por el o ella, y estén relacionados con la investigación. Igual podrá incautar, títulos valores, cantidades de dinero que estén en bancos o cajas de seguridad, o posesión de tercero, si existen razones para considerar que están vinculadas con el hecho delictivo investigado. En todo caso estas incautaciones deben ser autorizadas por el Juez o Jueza, en auto fundamentado, los órganos de investigaciones penales podrán solicitarlo directamente al Juez o Jueza en casos de urgencia, y con la autorización dada por cualquier medio (incluso redes sociales) dadas por el Ministerio Público. Interceptación o Grabación de Comunicaciones Privadas Artículo 205. Podrá disponerse igualmente, conforme a la ley, la interceptación o grabación de comunicaciones privadas, sean éstas ambientales, telefónicas o realizadas por cualquier otro medio, cuyo contenido se transcribirá y agregará a las actuaciones. Se conservarán las fuentes originales de grabación, asegurando su inalterabilidad y su posterior identificación. A los efectos del presente Artículo, se entienden por comunicaciones ambientales aquellas que se realizan personalmente o en forma directa, sin ningún instrumento o dispositivo de que se valgan los interlocutores o interlocutoras. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Una conversación privada, sea esta telefónica, vía servicios web, o simplemente de persona a persona, podrá ser grabada y luego transcrita, para su incorporación al expediente conservando los archivos de la grabación, siempre que se satisfagan los extremos de este código. Autorización Artículo 206. En los casos señalados en el Artículo anterior, el Ministerio Público, solicitará razonadamente al Juez o Jueza de Control del lugar donde se realizará la intervención, la correspondiente autorización con expreso señalamiento del delito que se investiga, el tiempo de duración, que no excederá de treinta días, los medios técnicos a ser empleados y el sitio o lugar desde donde se efectuará. Podrán acordarse prórrogas sucesivas mediante el mismo procedimiento y por lapsos iguales, medios, lugares y demás extremos pertinentes. El órgano de policía de investigaciones penales, en casos de necesidad y urgencia, que deberán ser debidamente justificados, podrá solicitar directamente al Juez o Jueza de Control la respectiva orden, previa autorización, por cualquier medio, del Ministerio Público, que deberá constar en la solicitud, en la cual, además, se harán los señalamientos a que se contrae el aparte anterior. La decisión del Juez o Jueza que acuerde la intervención, deberá ser motivada y en la misma se harán constar todos los extremos de este Artículo. _________ ↈ _________ La grabación de una conversación en los términos descritos en el artículo anterior, sólo podrá ser autorizada por el Juez o Jueza de Control del lugar donde se realizará la grabación. La solicitud la realizará el Ministerio Público, bien a solicitud de la víctima o del imputado o imputada, si estos no lo hace directamente al Juez o Jueza, la solicitud señalará el delito que se investiga, el tiempo de duración de la intervención (con un máximo de un mes prorrogable), los medios técnicos a ser empleados, y el lugar o lugares donde se efectuará. Y las razones en que se fundamente la petición. La decisión que acuerde esta acción probatoria deberá ser motivada y contendrá lo previsto para la solicitud. Uso de la Grabación Artículo 207. Toda grabación autorizada conforme a lo previsto en este Código y en leyes especiales, será de uso exclusivo de las Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas autoridades encargadas de la investigación y enjuiciamiento, quedando en consecuencia prohibido divulgar la información obtenida. _________ ↈ _________ Las grabaciones autorizadas según las previsiones de este código, sólo podrán utilizarse para la investigación y el enjuiciamiento. Quedan a salvo las acciones penales y civiles por la transgresión de esta norma. Sección Quinta Del Testimonio Deber de Concurrir y Prestar Declaración Artículo 208. Todo habitante del país o persona que se halle en el tendrá el deber de concurrir a la citación practicada por un tribunal con el fin de que preste declaración testimonial, de declarar la verdad de cuanto sepa y le sea preguntado sobre el objeto de la investigación, y de no ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre el contenido de su declaración. Se observarán los tratados, convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República Bolivariana de Venezuela, que establezcan excepciones a esta regla. _________ ↈ _________ Constituye un deber de los habitantes y personas que se encuentren el país, acudir a la citación que realice un tribunal de juicio para ofrecer su testimonio veraz y sin ocultamientos, de cuanto conozca o le sea preguntado, en relación a los hechos de los que trate el juicio. Quedarán a salvo aquellos extranjeros a los que los tratados suscritos válidamente por la República exenten de este deber, como lo es el caso de los funcionarios diplomáticos extranjeros. Excepción al deber de concurrir al tribunal Artículo 209. El Presidente o Presidenta de la República, el Vicepresidente Ejecutivo de la República, los Ministros o Ministras del Despacho, el Procurador o Procuradora General de la República, Miembros del Alto Mando Militar, los Gobernadores o Gobernadoras de los Estados, los Diputados o Diputadas de la Asamblea Nacional, los Magistrados o Magistradas del Tribunal Supremo de Justicia, el Contralor o Contralora General de la República, el Fiscal o la Fiscal General de la República, Defensor o Defensora del Pueblo, Rectores o Rectoras del Consejo Nacional Electoral, Defensor o Defensora Pública General, Jefes o Jefas de Gobierno, Miembros del Cuerpo Diplomático acreditados en la República que quieran prestarse a declarar, los Diputados o Diputadas de los Consejos Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Legislativos de los Estados, y los Oficiales Superiores de la Fuerza Armada Nacional con mando de tropa, podrán pedir que la declaración se efectúe en el lugar donde cumplen sus funciones o en su domicilio, para lo cual propondrán, oportunamente, la fecha y el lugar correspondiente. _________ ↈ _________ Las personas que ocupen estos cargos pueden exceptuarse de acudir al tribunal a prestar declaración, pero deberán hacerlo indicando oportunamente el lugar, fecha y hora, donde pueden realizar la declaración. Este privilegio es otorgado en virtud de la naturaleza de las funciones o cargos que ocupan. Exención de Declarar Artículo 210. No están obligados a declarar: 1. El o la cónyuge, o la persona con quien el imputado o imputada tenga relación estable de hecho; sus ascendientes y descendientes y demás parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, sus padres adoptantes y su hijo adoptivo o hija adoptiva. 2. Los ministros o ministras de cualquier culto respecto de las noticias que se le hubieren revelado en el ejercicio de las funciones propias de su ministerio. 3. Los abogados o abogadas respecto de las instrucciones y explicaciones que reciban de sus clientes. 4. Los médicos o médicas y demás profesionales de la salud con relación a sus pacientes. _________ ↈ _________ Estas personas están exentas de declarar, pero podrán hacerlo voluntariamente, aún cuando ello acarre responsabilidad de otra naturaleza. En todo caso siempre que acrediten la condición que prevé la norma podrán no declarar. Ayuda Artículo 211. Si el o la testigo reside en un lugar lejano a la sede del tribunal y carece de medios económicos para trasladarse, quien lo promueva, dispondrá de los medios necesarios para asegurar la comparecencia y podrá contar con la colaboración de los órganos del sistema de justicia. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas La carga de la prueba corresponde a quien la promueve, y en el supuesto de esta norma, podrá adicionalmente solicitar el auxilio de los órganos del sistema de justicia para garantizar su transporte. Negativa a Declarar Artículo 212. Si el o la testigo no se presenta a la primera citación, se le hará comparecer por medio de la fuerza pública. Si después de comparecer se niega a declarar sin derecho a hacerlo, se comunicará ese hecho al Ministerio Público para que proceda a realizar la investigación. _________ ↈ _________ Bien sea por la fuerza pública o por su propia voluntad, todos los testigos se harán comparecer por ante el tribunal de juicio durante la audiencia. En caso de negarse a declarar injustificadamente, se comunicará este hecho al Ministerio Público para que inicie una investigación penal de conformidad con el presente código. Identificación Artículo 213. Luego que los o las testigos hayan prestado juramento, se les interrogará sobre su nombre, apellido, edad, estado civil, vecindad, profesión u oficio, y de sus relaciones de parentesco con el imputado o imputada, y se les examinará respecto del hecho investigado. _________ ↈ _________ Luego de que el Juez o la Jueza toman juramento de las y los testigos, se les interroga sobre su identificación, y demás datos (regularmente esto se realiza por parte del secretario fuera de la audiencia para agilizarla, pero se deja constancia de su realización para la formalidad del acto) y luego se le interroga sobre el asunto juzgado tanto por el Ministerio Público como por la defensa del imputado o imputada. Declaración sin Juramento Artículo 214. Las personas hasta los quince años de edad declararán sin juramento. _________ ↈ _________ A partir de los 16 años se tomará juramento a las y los testigos. En todo caso se tomarán las previsiones de identificación previstas en el artículo anterior. Impedimento Físico Artículo 215. Si se acredita que un o una testigo tiene impedimento físico para comparecer, el tribunal se trasladará al Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas lugar en el que se halle el o la testigo para tomarle su declaración. Esta circunstancia se hará constar en el acta. _________ ↈ _________ En el supuesto especial de está norma cuando se refiere al tribunal, incluye tanto a los funcionarios judiciales (Juez o Jueza, Secretaria o Secretario, Alguacil) así como al Ministerio Publico y la defensa. A los fines de que puedan realizar las preguntas que consideren convenientes. Reconocimiento del Imputado o Imputada Artículo 216. Cuando cualquiera de las partes o la víctima, estime necesario el reconocimiento del imputado o imputada, pedirá al Juez o Jueza la práctica de esta diligencia. En tal caso se solicitará previamente al o la testigo que haya de efectuarlo la descripción del imputado o imputada y de sus rasgos más característicos, a objeto de establecer si efectivamente lo o la conoce o lo o la ha visto anteriormente, cuidando que no reciba indicación alguna que le permita deducir cuál es la persona a reconocer. _________ ↈ _________ En caso que se requiera que un o una testigo, realicen el reconocimiento del imputado, se le interrogará sobre la descripción del imputado y sus rasgos más característicos, a objeto de que el Juez o la Jueza pueda establecer si efectivamente podría o no reconocerlo o si realmente lo visto con anterioridad, cuidando de que el o la testigo no reciba indicación alguna de como es la persona que va a reconocer. Las respuestas se asentarán en el acta. Forma Artículo 217. La diligencia de reconocimiento se practica poniendo la persona que debe ser reconocida a la vista de quien haya de verificarlo, acompañada de por lo menos otras tres de aspecto exterior semejante. El o la que practica el reconocimiento, previo juramento o promesa, manifestará si se encuentra entre las personas que forman la rueda o grupo, aquella a quien se haya referido en sus declaraciones y, en caso afirmativo, cuál de ellas es. El Juez o Jueza cuidará que la diligencia se lleve a efecto en condiciones que no representen riesgos o molestias para el reconocedor o reconocedora. _________ ↈ _________ Con los cuidados necesarios para la seguridad de el o la testigo, y previo juramento de el o ella, de manifestar si alguna de las personas es la persona de quien trató su declaración Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas y de señalar cual es, se presentará a la persona a reconocer junto a por lo menos otras tres personas parecidas a esta para que se realice el reconocimiento. Pluralidad de Reconocimientos Artículo 218. Cuando sean varios los reconocedores o reconocedoras de una persona, la diligencia se practicará separadamente con cada uno de ellos o ellas, sin que puedan comunicarse entre sí hasta que se haya efectuado el último reconocimiento. Cuando sean varios o varias los que hayan de ser reconocidos o reconocidas, el reconocimiento deberá practicarse por separado respecto de cada uno de ellos o ellas. _________ ↈ _________ Cuando se trate de varios o varias testigos para reconocer, se realizará en forma separada y con las mismas previsiones señaladas en el artículo anterior. Lo mismo se realizará cuando se trate de varias personas a ser reconocidas. Supletoriedad Artículo 219. Para las diligencias de reconocimiento regirán, correspondientemente, las reglas del testimonio y las de la declaración del imputado o imputada. El reconocimiento procederá aun sin consentimiento de éste o ésta. _________ ↈ _________ El testigo citado a reconocer no podrá negarse a asistir al tribunal y si lo hiciere podrá ser llevado por la fuerza, y si estando en la sede del tribunal decidiese no realizar el reconocimiento se notificará al Ministerio Público para que inicie la respectiva investigación penal. Objetos Artículo 220. Cuando sea necesario reconocer objetos, éstos serán exhibidos a quien haya de reconocerlos. _________ ↈ _________ Si se trata de objetos, simplemente se exhibirán para su reconocimiento positivo o negativo. Las partes podrán solicitar al Juez a que interrogue al reconocedor antes de la exhibición del objeto, sobre sus características, y sus respuestas serán estampadas en la correspondiente acta. Otros Reconocimientos Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 221. Cuando se decrete el reconocimiento de voces, sonidos y cuanto pueda ser objeto de percepción sensorial, se observarán, en lo aplicable, las disposiciones previstas para el reconocimiento de personas. Esta diligencia se hará constar en acta y la autoridad podrá disponer que se documente mediante prueba fotográfica, videográfica, u otros instrumentos o procedimientos. _________ ↈ _________ véase comentarios al artículo 220. Careo Artículo 222. Podrá ordenarse el careo de personas que, en sus declaraciones, hayan discrepado sobre hechos o circunstancias importantes, aplicándose las reglas del testimonio. _________ ↈ _________ El Careo es un contradictorio entre testigos cuyas declaraciones resultan contradictorias, regularmente se repasan las declaraciones de los careados y se les solicita que uno frente a otro aclaren sus dichos o argumenten porque el propio es cierto y falso el otro, siempre se advertirá a estos testigos de la forma correcta de comportarse en la sede del tribunal y las sanciones por incumplimiento de estas normas y las penas relativas al falso testimonio o perjurio. Sección Sexta De la Experticia Experticias Artículo 223. El Ministerio Público realizará u ordenará la práctica de experticias cuando para el examen de una persona u objeto, o para descubrir o valorar un elemento de convicción, se requieran conocimiento o habilidades especiales en alguna ciencia, arte u oficio. El o la Fiscal del Ministerio Público, podrá señalarle a los o las peritos asignados, los aspectos más relevantes que deben ser objeto de la peritación, sin que esto sea limitativo, y el plazo dentro del cual presentarán su dictamen. _________ ↈ _________ Durante la fase de investigación, el Ministerio Público de oficio o a petición de la víctima o del imputado, si estos no lo han solicitado al Juez o Jueza, ordenará la practica de experticias a personas u objetos, siempre que existan razones para presumir que de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas estas experticias puede descubrirse o determinarse un elemento de convicción respecto de los hechos o la identidad del sujeto activo del delito. En la orden de experticia, pueden señalarse o no aspectos específicos relevantes para la investigación. El Servicio Nacional de Medicina y Ciencias Forenses es el órgano principal en materia de experticias en el servicio de investigación penal. Tiene múltiples atribuciones legales que incluso alcanzan a la solicitud propia de expertos o especialistas necesarios cuando lo estimen pertinente, agilizando los trámites que de contrario debería realizar el Ministerio Público, pero sin menoscabo de sus atribuciones. Peritos Artículo 224. Los o las peritos deberán poseer título en la materia relativa al asunto sobre el cual dictaminarán, siempre que la ciencia, el arte u oficio estén reglamentados. En caso contrario, deberán designarse a personas de reconocida experiencia en la materia. Los o las peritos serán designados o designadas y juramentados o juramentadas por el Juez o Jueza, previa petición del Ministerio Público, salvo que se trate de funcionarios adscritos o funcionarias adscritas al órgano de investigación penal, caso en el cual, para el cumplimiento de sus funciones bastará la designación que al efecto le realice su superior inmediato. Serán causales de excusa y recusación para los o las peritos las establecidas en este Código. El o la perito deberá guardar reserva de cuanto conozca con motivo de su actuación. En todo lo relativo a los traductores o traductoras e intérpretes regirán las disposiciones contenidas en este Artículo. _________ ↈ _________ Los traductores e interpretes, deberán prestar juramento ante el Juez o Jueza y manifestar que no están incursos en ninguna de las causales de recusación o inhibición previstas en este Código. En el caso de que el Estado a través de los órganos de investigación penal, no cuente con peritos o expertos el Juez o Jueza podrá designarlos y tomar juramento a estos. Dictamen pericial Artículo 225. El dictamen pericial deberá contener; de manera clara y precisa, el motivo por el cual se practica, la descripción de la persona o cosa que sea objeto del mismo, en el estado o del modo en que se halle, la relación detallada de los exámenes practicados, los resultados obtenidos y las conclusiones que se formulen respecto del peritaje realizado, conforme a los principios o reglas de su ciencia o arte. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El dictamen se presentará por escrito, firmado y sellado, sin perjuicio del informe oral en la audiencia. _________ ↈ _________ Se trata de un informe técnico o científico, que obedecerá las reglas de la ciencia o arte del que se derive para la presentación de los exámenes practicados, sus resultados y conclusiones. El informe será por escrito, y se dará informe oral en la audiencia, permitiéndose su lectura. El experto podrá ser interrogado por las partes en lo concerniente al peritaje realizado. Peritos Nuevos Artículo 226. Cuando los informes sean dudosos, insuficientes o contradictorios, o cuando el Juez o Jueza o el Ministerio Público lo estimen pertinente, se podrá nombrar a uno o más peritos nuevos, de oficio o a petición de parte, para que los examinen, y de ser el caso, los amplíen o repitan. Podrá ordenarse la presentación o la incautación de cosas o documentos, y la comparecencia de personas si esto es necesario para efectuar el peritaje. _________ ↈ _________ En caso de que se considere pertinente por el tribunal o por el Ministerio Público, se podrán nombrar nuevos peritos para que realicen nuevos peritajes o amplíen los ya elaborados, pudiendo ordenarse la incautación o presentación de objetos o personas para la realización de los nuevos análisis periciales. Regulación prudencial Artículo 227. El o la Fiscal encargado o encargada de la investigación o el Juez o Jueza, podrán solicitar a los o las peritos una regulación prudencial, únicamente cuando no pueda establecerse, por causa justificada, el valor real de los bienes sustraídos o dañados, o el monto de lo defraudado. La regulación prudencial podrá ser variada en el curso del procedimiento, si aparecen nuevos elementos de convicción que así lo justifiquen. _________ ↈ _________ La regulación prudencial, es una estimación económica que realiza el experto sobre los daños ocasionados por el hecho punible. Exhibición de Pruebas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 228. Los documentos, objetos y otros elementos de convicción incorporados al procedimiento podrán ser exhibidos al imputado o imputada, a los o las testigos y a los o las peritos, para que los reconozcan o informen sobre ellos. _________ ↈ _________ Las pruebas podrán ser exhibidas a los testigos, peritos, o imputado o imputada, para que informe sobre ellos o sean reconocidos, pero también para mostrar al Juez o Jueza de Juicio las particularidades del objeto o documento o evidencia y este pueda tener una mejor apreciación del mismo. TÍTULO VII DE LAS MEDIDAS DE COERCIÓN PERSONAL Capítulo I Principios Generales Estado de Libertad Artículo 229. Toda persona a quien se le impute participación en un hecho punible permanecerá en libertad durante el proceso, salvo las excepciones establecidas en este Código. La privación de libertad es una medida cautelar, que sólo procederá cuando las demás medidas cautelares sean insuficientes para asegurar las finalidades del proceso. _________ ↈ _________ ¿Qué determina que las medidas cautelares sustitutivas de la privación de libertad son insuficientes para asegurar la determinación de la verdad por las vías jurídicas, así como la justicia en la aplicación del derecho? La respuesta es aquello obstaculice la investigación y la evasión de la justicia. Véase comentarios a los artículos 237 y 238. Proporcionalidad Artículo 230. No se podrá ordenar una medida de coerción personal cuando ésta aparezca desproporcionada en relación con la gravedad del delito, las circunstancias de su comisión y la sanción probable. En ningún caso podrá sobrepasar la pena mínima prevista para cada delito, ni exceder del plazo de dos años. Excepcionalmente y cuando existan causas graves que así lo justifiquen para el mantenimiento de las medidas de coerción personal, que se encuentren próximas a su vencimiento, el juez o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas jueza podrá prorrogar este lapso hasta por un año, siempre que no exceda la pena mínima prevista para el delito imputado, y cuando fueren varios los delitos imputados, se tomará en cuenta la pena mínima prevista para el delito más grave. Igual prórroga se podrá solicitar cuando dicho vencimiento se deba a dilaciones indebidas atribuibles al imputado o imputada, acusado o acusada, o sus defensores o defensoras. Estas circunstancias deberán ser motivadas por el o la Fiscal o el o la querellante. Si el caso se encuentra en la Corte de Apelaciones, se recibirá la solicitud y se remitirá de inmediato con los recaudos necesarios al Juzgado de Primera Instancia que conoce o conoció de la causa, quien decidirá sobre dicha solicitud. _________ ↈ _________ En el supuesto excepcional de una medida cautelar de privación de libertad, esta no podrá exceder de los dos años. Así mismo tampoco podrá exceder de la pena mínima del delito que se le imputa, y si estos fueren varios se tomará como referencia la pena mínima del delito que merezca mayor pena. Pero la regla sigue siendo de dos años, y sólo prorrogable por un año, y sólo por graves causas y respetando la regla de no exceder la pena mínima del delito más grave. Es decir que aún con la prorroga el tiempo máximo de privación de libertad sin una condena, es de tres años. El Ministerio Público y la o el querellante podrán solicitar prorroga de la medida, si el proceso se ha extendido por causas imputables al imputado o imputada. Los jueces y juezas, no aplicarán medidas privativas si estas son desproporcionadas con respecto a la magnitud del daño causado y/o la sanción probable. La satisfacción de la justicia no puede justificar el retardo procesal. Limitaciones Artículo 231. No se podrá decretar la privación judicial preventiva de libertad de las personas mayores de setenta años, de las mujeres en los tres últimos meses de embarazo, de las madres durante la lactancia de sus hijos o hijas hasta los seis meses posteriores al nacimiento, o de las personas afectadas por una enfermedad en fase terminal, debidamente comprobada. En estos casos, si es imprescindible alguna medida cautelar de carácter personal, se decretará la detención domiciliaria o la reclusión en un centro especializado. _________ ↈ _________ En caso de que el imputado o imputada, sea una persona vulnerable, en los términos previstos en esta norma, sólo procederá en forma excepcional la detención domiciliaria o en un centro especializado. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si la persona no tiene como demostrar su edad podrá solicitarse al juez la practica del examen a que se refiere el artículo 490. Motivación Artículo 232. Las medidas de coerción personal sólo podrán ser decretadas conforme a las disposiciones de este Código, mediante resolución judicial fundada. Ésta se ejecutará de modo que perjudique lo menos posible a los afectados o afectadas. El Tribunal Supremo de Justicia, a través del órgano del Poder Judicial que designe, llevará un registro automatizado de los ciudadanos y ciudadanas a quienes les hayan sido impuestas medidas de coerción personal. _________ ↈ _________ Los autos que ordenan la privación preventiva de libertad, deben ser fundados y decretados por los motivos previstos en los artículos 237 y 238. Si el auto no se motiva será nulo de nulidad absoluta, debido a que la falta de motivación impediría el ejercicio del derecho a la defensa, violando esta garantía de rango constitucional. Interpretación Restrictiva Artículo 233. Todas las disposiciones que restrinjan la libertad del imputado o imputada, limiten sus facultades y las que definen la fagrancia, serán interpretadas restrictivamente. _________ ↈ _________ Y en caso de duda siempre se favorecerá al imputado o imputada respecto a su libertad. Capítulo II De la Aprehensión por Flagrancia Definición Artículo 234. Para los efectos de este Capítulo, se tendrá como delito fagrante el que se esté cometiendo o el que acaba de cometerse. También se tendrá como delito fagrante aquel por el cual el sospechoso o sospechosa se vea perseguido o perseguida por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor público, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que el o ella es el autor o autora. En estos casos, cualquier autoridad deberá, y cualquier particular podrá, aprehender al sospechoso o sospechosa, siempre que el Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas delito amerite pena privativa de libertad, entregándolo o entregándola a la autoridad más cercana, quien lo pondrá a disposición del Ministerio Público dentro de un lapso que no excederá de doce horas a partir del momento de la aprehensión, sin perjuicio de lo dispuesto en la Constitución de la República en relación con la inmunidad de los diputados o diputadas a la Asamblea Nacional y a los consejos legislativos de los estados. En todo caso, el Estado protegerá al particular que colabore con la aprehensión del imputado o imputada. _________ ↈ _________ Las disposiciones de esta norma deben interpretarse restrictivamente de conformidad con el artículo anterior. Al respecto el TSJ ha señalado: “(…) 1. Delito flagrante se considera aquel que se esté cometiendo en ese instante y alguien lo verificó en forma inmediata a través de sus sentidos. La perpetración del delito va acompañada de actitudes humanas que permiten reconocer la ocurrencia del mismo, y que crean en las personas la certeza, o la presunción vehemente que se está cometiendo un delito. Es esa situación objetiva, la que justifica que pueda ingresarse a una morada, establecimiento comercial en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, sin orden judicial escrito de allanamiento, cuando se trata de impedir su perpetración (…). De acuerdo a la diversidad de los delitos, la sospecha de que se está cometiendo y la necesidad de probar tal hecho, obliga a quien presume la flagrancia a recabar las pruebas que consiga en el lugar de los hechos, o a instar a las autoridades competentes a llevar a los registros e inspecciones contempladas en los artículos 202 y siguientes del Código Orgánico Procesal Penal. 2. Es también delito flagrante aquel que ‘acaba de cometerse’. En este caso, la ley no especifica qué significa que un delito ‘acabe de cometerse’. Es decir, no se determina si se refiere a un segundo, un minuto o más. En tal sentido, debe entenderse como un momento inmediatamente posterior a aquel en que se llevó a cabo el delito. Es decir, el delito se cometió, y de seguidas se percibió alguna situación que permitió hacer una relación inmediata entre el delito cometido y la persona que lo ejecutó. Sólo a manera de ejemplo, podría pensarse en un caso donde una persona oye un disparo, se asoma por la ventana, y observa a un individuo con el revólver en la mano al lado de un cadáver. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 3. Una tercera situación o momento en que se considerará, según la ley, un delito como flagrante, es cuando el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor público. En este sentido, lo que verifica la flagrancia es que acaecido el delito, el sospechoso huya, y tal huída da lugar a una persecución, objetivamente percibida, por parte de la autoridad policial, por la víctima o por el grupo de personas que se encontraban en el lugar de los hechos, o que se unieron a los perseguidores. Tal situación puede implicar una percepción indirecta de lo sucedido por parte de aquél que aprehende al sospechoso, o puede ser el resultado de la percepción directa de los hechos, lo que originó la persecución del sospechoso. 4. Una última situación o circunstancia para considerar que el delito es flagrante, se produce cuando se sorprenda a una persona a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde ocurrió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir, con fundamento, que él es el autor. En este caso, la determinación de la flagrancia no está relacionada con el momento inmediato posterior a la realización del delito, es decir, la flagrancia no se determina porque el delito ‘acabe de cometerse’, como sucede en la situación descrita en el punto 2. Esta situación no se refiere a una inmediatez en el tiempo entre el delito y la verificación del sospechoso, sino que puede que el delito no se haya acabado de cometer, en términos literales, pero que por las circunstancias que rodean al sospechoso, el cual se encuentra en el lugar o cerca del lugar donde se verificó el delito, y, esencialmente, por las armas, instrumentos u otros objetos materiales que visiblemente posee, es que el aprehensor puede establecer una relación perfecta entre el sospechoso y el delito cometido. En relación con lo anterior, en sentencia de esta Sala de fecha 15 de mayo de 2001 (caso: Haidee Beatriz Miranda y otros), en consideración de lo que establece el Código Orgánico Procesal Penal como definición de delito flagrante, se estableció lo siguiente: ‘… Se entiende que hay flagrancia no sólo cuando se sorprende al imputado en plena ejecución del delito, o éste lo acaba de cometer y se le persigue por ello para su aprehensión, sino cuando se le sorprende a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor…’. Así pues, puede establecerse que la determinación de flagrancia de un determinado delito puede resultar cuando, a pocos minutos de haberse cometido el mismo, se sorprende al imputado con objetos que puedan ser fácilmente asociados con el delito cometido. En tal sentido, para que proceda la calificación de flagrancia, en los términos antes expuestos, es Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas necesario que se den los siguientes elementos: 1. Que el aprehensor haya presenciado o conozca de la perpetración de un delito, pero que no haya determinado en forma inmediata al imputado. 2. Que pasado un tiempo prudencial de ocurrido el hecho, se asocie a un individuo con objetos que puedan fácilmente relacionarse en forma directa con el delito perpetrado. 3. Que los objetos se encuentren en forma visible en poder del sospechoso. Es decir, es necesario que exista una fácil conexión entre dichos objetos o instrumentos que posea el imputado, con el tipo de delito acaecido minutos o segundos antes de definida la conexión que incrimine al imputado (…)”. Sala Constitucional 11 de diciembre de 2001 Posteriormente, la referida Sala Constitucional de este Tribunal Supremo de Justicia, en el fallo número 272, del 15 de febrero de 2007, estableció no solo la diferencia existente entre el delito flagrante y la aprehensión in fragantí; sino que, además, sentó la concepción de la flagrancia como un estado probatorio, indicando al respecto lo siguiente: “(…) El delito flagrante, según lo señalado en los artículos 248 y 372.1 del Código Orgánico Procesal Penal, constituye un estado probatorio cuyos efectos jurídicos son: a) que tanto las autoridades como los particulares pueden detener al autor del delito sin auto de inicio de investigación ni orden judicial, y, b) el juzgamiento del delito mediante la alternativa de un procedimiento abreviado. Mientras que la detención in fraganti, vista la literalidad del artículo 44.1 constitucional, se refiere, sin desvincularlo del tema de la prueba, a la sola aprehensión del individuo (vid. Jesús Eduardo Cabrera Romero, El delito flagrante como un estado probatorio, en Revista de Derecho Probatorio, Nº 14, Ediciones Homero, Caracas, 2006, pp. 9-105). Según esta concepción, el delito flagrante ‘es aquel de acción pública que se comete o se acaba de cometer, y es presenciado por alguien que sirve de prueba del delito y de su autor’ (vid. op. cit. p. 33). De manera que ‘la flagrancia del delito viene dada por la prueba inmediata y directa que emana del o de los medios de prueba que se impresionaron con la totalidad de la acción delictiva’ (vid. op. cit. p. 11) producto de la observación por alguien de la perpetración del delito, sea o no éste observador la víctima; y si hay detención del delincuente, que el observador presencial declare en la investigación a objeto de llevar al Juez a la convicción de la detención del Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas sospechoso. Por tanto, sólo si se aprehende el hecho criminoso como un todo (delito-autor) y esa apreciación es llevada al proceso, se producen los efectos de la flagrancia; lo cual quiere decir que, entre el delito flagrante y la detención in fraganti existe una relación causa y efecto: la detención in fraganti únicamente es posible si ha habido delito flagrante; pero sin la detención in fraganti puede aún existir un delito flagrante. Lo importante a destacar es que la concepción de la flagrancia como un estado probatorio hace que el delito y la prueba sean indivisibles. Sin las pruebas no solo no hay flagrancia sino que la detención de alguien sin orden judicial no es legítima. O como lo refiere el autor glosado: ‘El delito flagrante implica inmediatez en la aprehensión de los hechos por los medios de prueba que los trasladarán al proceso, y esa condición de flagrante, producto del citado estado probatorio, no está unida a que se detenga o no se detenga al delincuente, o a que se comience al instante a perseguirlo. Lo importante es que cuando éste se identifica y captura, después de ocurridos los hechos, puede ser enjuiciado por el procedimiento abreviado, como delito flagrante’ (vid. op. cit. p. 39). La detención in fraganti, por su parte, está referida o bien a la detención de la persona en el sitio de los hechos a poco de haberse cometido, lo cual es la ejemplificación más clásica de la flagrancia, o bien a la aprehensión del sospechoso a poco de haberse cometido el hecho en el mismo lugar, o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor, es decir, lo que la doctrina impropiamente denomina la cuasi-flagrancia. El estado de flagrancia que supone esta institución se refiere a sospechas fundadas que permiten, a los efectos de la detención in fraganti, la equiparación del sospechoso con el autor del delito, pues tales sospechas producen una verosimilitud tal de la autoría del delito por parte del aprehendido que puede confundirse con la evidencia misma. Sin embargo, la valoración subjetiva que constituye la ‘sospecha’ del detenido como autor del delito queda restringida y limitada por el dicho observador (sea o no la víctima) y por el cúmulo probatorio que respalde esa declaración del aprehensor. Si la prueba existe se procede a la detención inmediata (…)”. Procedimiento Especial Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 235. En los casos de fagrancia se aplicará el procedimiento especial previsto en el Título II del Libro Tercero. _________ ↈ _________ En virtud, de la especial condición probatoria de la flagrancia, a los fines de la mayor economía procesal se estableció un proceso especial, para establecer la responsabilidad penal de los imputados o imputadas, bajo esta modalidad. Capítulo III De la Privación Judicial Preventiva de Libertad Procedencia Artículo 236. El Juez o Jueza de Control, a solicitud del Ministerio Público, podrá decretar la privación preventiva de libertad del imputado o imputada siempre que se acredite la existencia de: 1. Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya acción penal no se encuentre evidentemente prescrita. 2. Fundados elementos de convicción para estimar que el imputado o imputada ha sido autor o autora, o partícipe en la comisión de un hecho punible. 3. Una presunción razonable, por la apreciación de las circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de obstaculización en la búsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigación. Dentro de las veinticuatro horas siguientes a la solicitud fiscal, el Juez o Jueza de Control resolverá respecto al pedimento realizado. En caso de estimar que concurren los requisitos previstos en este Artículo para la procedencia de la privación judicial preventiva de libertad, deberá expedir una orden de aprehensión del imputado o imputada contra quien se solicitó la medida. Dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su aprehensión, el imputado o imputada será conducido ante el Juez o Jueza, para la audiencia de presentación, con la presencia de las partes, y de la víctima si estuviere presente y resolverá sobre mantener la medida impuesta, o sustituirla por otra menos gravosa. Si el Juez o Jueza acuerda mantener la medida de privación judicial preventiva de libertad durante la fase preparatoria, el o la Fiscal deberá presentar la acusación, solicitar el sobreseimiento o, en su caso, archivar las actuaciones, dentro de los cuarenta y cinco días siguientes a la decisión judicial. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Vencido este lapso sin que el o la Fiscal haya presentado la acusación, el detenido o detenida quedará en libertad, mediante decisión del Juez o Jueza de Control, quien podrá imponerle una medida cautelar sustitutiva. En todo caso, el Juez o Jueza de Juicio a solicitud del Ministerio Público decretará la privación judicial preventiva de la libertad del acusado o acusada cuando se presuma fundadamente que éste o ésta no dará cumplimiento a los actos del proceso, conforme al procedimiento establecido en este Artículo. En casos excepcionales de extrema necesidad y urgencia, y siempre que concurran los supuestos previstos en este Artículo, el Juez o Jueza de Control, a solicitud del Ministerio Público, autorizará por cualquier medio idóneo, la aprehensión del investigado o investigada. Tal autorización deberá ser ratificada por auto fundado dentro de las doce horas siguientes a la aprehensión, y en los demás se seguirá el procedimiento previsto en este Artículo. _________ ↈ _________ Normalmente al iniciase la investigación el imputado o imputada, se encuentra en libertad, sin embargo el Ministerio Público si lo considera necesario deberá presentar una solicitud de medida de privación preventiva de libertad ante el Juez o Jueza de Control, quien deberá decidir sobre el particular dentro de las 24 horas siguientes, para esta decisión el Juez o Jueza verificará: Que la acción penal no esté prescrita, que los elementos de convicción presentados con la solicitud sean suficientes para suponer la responsabilidad penal del imputado o imputada. Que no exista peligro de fuga, en los términos del artículo 237, o peligro de obstaculización de la investigación en los términos del artículo 238. En caso de que se acuerde la medida y se libre la orden de aprehensión y el imputado o imputada sea capturado deberá ser presentado por ante el Juez o Jueza que libro la orden de aprehensión dentro de las 48 horas siguientes a su captura. En la referida audiencia de presentación se decidirá si se mantiene la medida o es sustituida por una menos gravosa de las previstas en el artículo 242, si la medida se mantiene el Ministerio Público deberá presentar acto conclusivo dentro de los 45 días siguientes. Si no lo hiciere, quedará la víctima si la hubiere facultada para intentar acusación propia (véase comentarios al artículo 125 en específico sentencia 0041). El detenido quedará en libertad por decisión del Juez o Jueza quien deberá antes escuchar a la víctima si la hubiere. En caso de quedar en libertad el Juez o la Jueza podrá imponerle una medida de las previstas en el artículo 242. Si habiendo quedado en libertad luego de la audiencia de presentación el Ministerio Público sostiene con serios elementos de convicción que el imputado o imputada no cumplirá con los actos procesales, el Juez o la Jueza a petición del Ministerio Público podrá ordenar su aprehensión. En caso de urgencia o extrema necesidad el Juez o Jueza podrá autorizar la aprehensión del imputado o imputada, esta autorización puede hacerse por cualquier medio, incluso redes sociales, pero deberá dentro de las doce horas siguientes realizar el correspondiente auto fundamentado. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Peligro de Fuga Artículo 237. Para decidir acerca del peligro de fuga se tendrán en cuenta, especialmente las siguientes circunstancias: 1. Arraigo en el país, determinado por el domicilio, residencia habitual, asiento de la familia, de sus negocios o trabajo y las facilidades para abandonar definitivamente el país o permanecer oculto. 2. La pena que podría llegarse a imponer en el caso. 3. La magnitud del daño causado. 4. El comportamiento del imputado o imputada durante el proceso, o en otro proceso anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse a la persecución penal. 5. La conducta predelictual del imputado o imputada. Parágrafo Primero: Se presume el peligro de fuga en casos de hechos punibles con penas privativas de libertad, cuyo término máximo sea igual o superior a diez años. En este supuesto, el o la Fiscal del Ministerio Público, y siempre que concurran las circunstancias del Artículo 236 de este Código, deberá solicitar la Medida de Privación Judicial Preventiva de Libertad. A todo evento, el Juez o Jueza podrá, de acuerdo a las circunstancias, que deberá explicar razonadamente, rechazar la petición fiscal e imponer al imputado o imputada una medida cautelar sustitutiva. La decisión que se dicte podrá ser apelada por el o la Fiscal o la víctima, se haya o no querellado, dentro de los cinco días siguientes a su publicación. Parágrafo Segundo: La falsedad, la falta de información o de actualización del domicilio del imputado o imputada constituirán presunción de fuga, y motivarán la revocatoria, de oficio a petición de parte, de la medida cautelar sustitutiva que hubiere sido dictada al imputado o imputada. _________ ↈ _________ El peligro de fuga no es una condición objetiva, por lo tanto el Ministerio Público debe fundamentar con serios elementos de convicción la existencia de esta condición subjetiva, para ello deberá analizar el arraigo en el país del imputado o imputada, en primer lugar, esto podrá hacerlo a través de un análisis de su economía y de los negocios que pudiese tener en el país, la ubicación de su entorno familiar, su capacidad económica para abandonar el país con facilidad y cualquier otra circunstancia que estime pertinente, formarán parte de su solicitud los fundamentos en los que se funde la presunción fiscal de desarraigo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas La reforma de septiembre de 2021, pone fin a la presunción de fuga cuando la pena en su límite máximo excede los diez años. La magnitud de la pena que pudiese imponerse evidentemente es un factor psicológico que puede motivar la evasión del imputado o imputada, pero finalmente el legislador a entendido que este factor por si sólo no puede ser sustento suficiente para una privativa de libertad cautelar, por lo que también deberán concurrir los requisitos del artículo 236. y correlacionarse con los demás supuestos de esta norma. La magnitud del daño causado, es también factor a tomar en cuenta por el Juez o Jueza para determinar si el imputado o imputada podría intentar evadir el proceso. También se revisará la conducta predelictual del imputado, con predelictual se refiere el legislador al delito por el que se le imputa en el presente proceso. En todo caso la privación preventiva de libertad deberá fundarse en motivos serios de peligro de fuga suficientemente demostrados por la representación fiscal. Peligro de Obstaculización Artículo 238. Para decidir acerca del peligro de obstaculización para averiguar la verdad se tendrá en cuenta, especialmente, la grave sospecha de que el imputado o imputada: 1. Destruirá, modificará, ocultará o falsificará elementos de convicción. 2. Infuirá para que coimputados o coimputadas, testigos, víctimas, expertos o expertas, informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente, o inducirán a otros u otras a realizar esos comportamientos, poniendo en peligro la investigación, la verdad de los hechos y la realización de la justicia. _________ ↈ _________ El peligro de obstaculización es también una circunstancia no objetiva, no es posible determinar a ciencia cierta lo que una persona pueda hacer, tenga o no el poder de hacerlo, en todo caso el Ministerio Público deberá presentar elementos de convicción a la Jueza o Juez, que indiquen que existen serios indicios de que el imputado o imputada podría dañar, ocular o falsificar pruebas. O deberá presentar elementos de convicción suficientes para asegurar que el imputado o imputada podrá influenciar a otros imputados o imputadas en el proceso, o a los testigos, victimas, o expertos o expertas, para que estos afecten el proceso o influyan sobre otros para hacerlo. Adicionalmente deben concurrir los extremos del artículo 236. Improcedencia Artículo 239. Cuando el delito materia del proceso merezca una pena privativa de libertad que no exceda de tres años en su límite máximo, y el imputado o imputada haya tenido una buena conducta predelictual, la cual podrá ser acreditada de cualquier manera idónea, sólo procederán medidas cautelares sustitutivas. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas No podrá decretarse una medida cautelar privativa de libertad en los casos de delitos cuya pena privativa de libertad no exceda los tres años en su límite máximo. La defensa deberá acreditar la buena conducta predelictual del imputado o imputada y sólo aplicarán las medidas del artículo 242. Auto de privación judicial preventiva de libertad Artículo 240. La privación judicial preventiva de libertad sólo podrá decretarse por decisión debidamente fundada que deberá contener: 1. Los datos personales del imputado o imputada, o los que sirvan para identificarlo o identificarla. 2. Una sucinta enunciación del hecho o hechos que se le atribuyen. 3. La indicación de las razones por las cuales el tribunal estima que concurren en el caso los presupuestos a que se refieren los Artículos 237 ó 238 de este Código. 4. La cita de las disposiciones legales aplicables. 5. El sitio de reclusión. La apelación no suspende la ejecución de la medida. _________ ↈ _________ Una vez que el Juez o Jueza a determinado la privación judicial preventiva de libertad, deberá fundamentar su decisión en el auto que a tal efecto dicte y publique. El cual deberá extremar los requisitos de la presente norma y en caso de no haber sido dictado en una audiencia el mismo deberá ser debidamente notificado a las partes a los fines de evitar su nulidad por afectación del derecho a la defensa. Información Artículo 241. Cuando el imputado o imputada, acusado o acusada sea aprehendido o aprehendida, será informado o informada acerca del hecho que se le atribuye y de la autoridad que ha ordenado la medida o a cuya orden será puesto o puesta. El imputado o imputada, acusado o acusada permanecerá en el sitio de reclusión ordenado por el Juez o Jueza de Control o Juicio que corresponda, y no podrá ser trasladado o trasladada a otro centro sin orden del Juez o Jueza competente. En caso de presentarse una situación de fuerza mayor, el Ministerio con competencia penitenciaria, ordenará el traslado participándolo al tribunal por cualquier medio a la brevedad posible. Superada la contingencia, deberá oficiar al tribunal de la causa informándole del traslado. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Cuando una persona es aprehendida, debe informársele sobre que hecho se le atribuye y que autoridad ha tomado la medida de su privación de libertad. El imputado o imputado al que se le dicte una privación judicial preventiva de libertad, no podrá trasladarse a un recinto distinto del ordenado por el Juez o Jueza que dicto la medida, en caso de fuerza mayor, el Ministerio del Poder Popular para Asuntos Penitenciarios, si realiza el traslado en forma urgente deberá por cualquier medio informar al tribunal, y cuando se estabilice el hecho que dió origen al traslado o cese la emergencia oficiará al tribunal a los fines de informar detalladamente del nuevo lugar de reclusión y la circunstancias del traslado. Capítulo IV De las Medidas Cautelares Sustitutivas Modalidades Artículo 242. Siempre que los supuestos que motivan la privación judicial preventiva de libertad puedan ser razonablemente satisfechos con la aplicación de otra medida menos gravosa para el imputado o imputada, el tribunal competente, de oficio o a solicitud del Ministerio Público o del imputado o imputada, deberá imponerle en su lugar, mediante resolución motivada, algunas de las medidas siguientes: 1. La detención domiciliaria en su propio domicilio o en custodia de otra persona, sin vigilancia alguna o con la que el tribunal ordene. 2. La obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institución determinada, la que informará regularmente al tribunal. 3. La presentación periódica ante el tribunal o la autoridad que aquel designe. 4. La prohibición de salir sin autorización del país, de la localidad en la cual reside o del ámbito territorial que fije el tribunal. 5. La prohibición de concurrir a determinadas reuniones o lugares. 6. La prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afecte el derecho de defensa. 7. El abandono inmediato del domicilio si se trata de agresiones a mujeres, niños o niñas, o de delitos sexuales, cuando la víctima conviva con el imputado o imputada. 8. La prestación de una caución económica adecuada, de posible cumplimiento por el propio imputado o imputada o por otra persona, atendiendo al principio de proporcionalidad, mediante depósito de dinero, valores, fianza de dos o más personas idóneas, o garantías reales. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 9. Cualquier otra medida preventiva o cautelar que el tribunal, mediante auto razonado, estime procedente o necesaria. En caso de que el imputado o imputada se encuentre sujeto a una medida cautelar sustitutiva previa, el tribunal deberá evaluar la entidad del nuevo delito cometido, la conducta predelictual del imputado o imputada y la magnitud del daño, a los efectos de otorgar o no una nueva medida cautelar sustitutiva. En ningún caso podrán concederse al imputado o imputada, de manera simultánea tres o más medidas cautelares sustitutivas. _________ ↈ _________ Esta norma establece un abanico de posibilidades mucho menos lesivas para el imputado o imputada que la privación de libertad, mientras ocurre el proceso. Siendo que la libertad es la regla general para todo juzgamiento, estas medidas cautelares, deben constituirse en la regla en la mayoría de los procesos penales. Y pueden clasificarse según su naturaleza en: Medidas que limitan la actividad: Numerales 1, 2,3,4, Medidas económicas: Numeral 8 Medidas de protección a la víctima: Numerales 5,6,7 Es necesario hacer la siguiente acotación el último aparte de la norma, no prohíbe a los Jueces y Juezas imponer hasta dos medidas a un mismo imputado en un mismo acto, sino que está referida a que un imputado puede en algún momento haber sido beneficiado en dos procesos distintos con la libertad que prescriben las medidas de la norma, y en un tercer proceso no podría ya otorgársele medida sustitutiva de la privación de libertad. En todo caso en estos procesos el Juez o la Jueza debe atenerse a lo previsto en el artículo 76 respecto al principio de unidad del proceso. Otro aspecto importante, es la exclusividad de los actores para el ejercicio de la solicitud restringiéndola al Ministerio Público y al Imputado. Caución Económica Artículo 243. Para la fijación del monto de la caución el tribunal tomará en cuenta, principalmente: 1. El arraigo en el país del imputado o imputada determinado por la nacionalidad, el domicilio, la residencia, el asiento de su familia, así como las facilidades para abandonar definitivamente el país, o permanecer oculto. 2. La capacidad económica del imputado o imputada. 3. La entidad del delito y del daño causado. La caución económica se fijará entre el equivalente en bolívares de treinta a ciento ochenta, unidades tributarias, salvo que, acreditada ante el tribunal la especial capacidad económica del imputado o imputada o la magnitud del daño causado, se haga procedente la fijación de un monto mayor. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Cuando se trate de delitos que estén sancionados con penas privativas de libertad cuyo límite máximo exceda de ocho años, el tribunal, adicionalmente prohibirá la salida del país del imputado o imputada hasta la conclusión del proceso. Sólo en casos extremos plenamente justificados, podrá el tribunal autorizar la salida del imputado o imputada fuera del país por un lapso determinado. El Juez o Jueza podrá igualmente imponer otras medidas cautelares según las circunstancias del caso, mediante auto motivado. _________ ↈ _________ Partiendo del principio del Estado de libertad (véase comentarios al artículo 229) las mismas consideraciones que se realizan para otorgar el beneficio de la medida de caución económica son aplicables para el análisis del peligro de fuga del imputado o imputada. Caución Personal Artículo 244. Los fiadores o fiadoras que presenten el imputado o imputada deberán ser de reconocida buena conducta, responsables, tener capacidad económica para atender las obligaciones que contraen, y estar domiciliados o domiciliadas en el territorio nacional. El Juez o Jueza deberá verificar las anteriores circunstancias, de lo cual deberá dejar constancia expresa. Los fiadores o fiadoras se obligan a: 1. Que el imputado o imputada no se ausentará de la jurisdicción del tribunal. 2. Presentarlo a la autoridad que designe el Juez o Jueza, cada vez que así lo ordene. 3. Satisfacer los gastos de captura y las costas procesales causadas hasta el día en que el afianzado o afianzada se hubiere ocultado o fugado. 4. Pagar por vía de multa, en caso de no presentar al imputado o imputada dentro del término que al efecto se les señale, la cantidad que se fije en el acta constitutiva de la fianza. _________ ↈ _________ La fianza es un mecanismo, con el cual el legislador busca más allá de un resarcimiento económico, colocar la carga de la vigilancia y control del imputado o imputada, en una persona que lo conozca, con la solvencia moral, necesaria para garantizar al Estado la continuación del proceso. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Caución Juratoria Artículo 245. El tribunal podrá eximir al imputado o imputada de la obligación de prestar caución económica cuando, a su juicio, éste o ésta se encuentre en la imposibilidad manifiesta de presentar fiador o fiadora, o no tenga capacidad económica para ofrecer la caución, y siempre que el imputado o imputada prometa someterse al proceso, no obstaculizar la investigación y abstenerse de cometer nuevos delitos. En estos casos, se le impondrá al imputado o imputada la caución juratoria conforme a lo establecido en el Artículo siguiente. _________ ↈ _________ La Caución juratoria, es una fórmula que permite al imputado o imputada, en primer lugar comprender la magnitud en términos económicos de lo que el delito puede llegar a significar, por el otro es la posibilidad de que sea juzgado en libertad aún cuando no pueda satisfacer económicamente dicha caución o presentar fianza. En algunos ocasiones esto sucede cuando son más de un imputado o imputada y se dictan las medidas de fianza o caución económica y por lo menos uno no puede sobrellevar la carga económica que esto implica. Obligaciones del Imputado o Imputada Artículo 246. En todo caso que se le conceda una medida cautelar sustitutiva, el imputado o imputada se obligará, mediante acta firmada, a no ausentarse de la jurisdicción del tribunal o de la que éste le fije, y a presentarse al tribunal o ante la autoridad que el Juez o Jueza designe en las oportunidades que se le señalen. A tal efecto, el imputado o imputada se identificará plenamente, aportando sus datos personales, dirección de residencia, y el lugar donde debe ser notificado o notificada, bastando para ello que se le dirija allí la convocatoria. _________ ↈ _________ Así mismo se toman los teléfonos de familiares cercanos, así como correos electrónicos y cualquier otro medio que facilite la comunicación con el imputado o imputada. Ya que el proceso al continuar eventualmente requerirá de su presencia. Acta Artículo 247. La fianza se otorgará en acta que deberán firmar los que la presten y la autoridad judicial que la acepta. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El acta que suscriben el fiador o fiadora, la imputada o imputado el Juez o la Jueza y el Secretario o Secretaria del Tribunal, contendrá la identificación del beneficiario o beneficiaria, la indicación de los delitos que se le imputan, los datos de identificación y contactos del fiador o fiadora y las condiciones de la fianza, incluyendo lo previsto en el artículo 244 y las consecuencias por incumplimiento previstas en el artículo 248. Revocatoria por Incumplimiento Artículo 248. La medida cautelar acordada al imputado o imputada será revocada por el Juez o Jueza de Control, de oficio o previa solicitud del Ministerio Público, o de la víctima que se haya constituido en querellante, en los siguientes casos: 1. Cuando el imputado o imputada apareciere fuera del lugar donde debe permanecer. 2. Cuando no comparezca injustificadamente ante la autoridad judicial o del Ministerio Público que lo cite. 3. Cuando incumpla, sin motivo justificado, una cualquiera de las presentaciones a que está obligado. Parágrafo Primero: Cuando se determine que al imputado o imputada, al tiempo de serle concedida una medida cautelar sustitutiva, le hubiese sido acordada otra con anterioridad, el Juez o Jueza apreciará las circunstancias del caso y decidirá al respecto. Parágrafo Segundo: La revocatoria de la medida cautelar sustitutiva, cuando el imputado o imputada no pueda ser aprehendido o aprehendida, dará lugar a la ejecución de la caución que se hubiere constituido. _________ ↈ _________ La revocatoria de una medida sustitutiva de la privación de libertad, implica lógicamente la aprehensión del imputado o imputada, o la ejecución de la caución si no puede ser aprehendido. Las medidas pueden volver a imponerse, añadiendo otras formulas que garanticen su cumplimiento. Queda a salvo lo previsto en el artículo 239, pero siempre las Juezas y los Jueces podrán imponer la medida prevista en el numeral 1° del artículo 242 con vigilancia policial. Sin menoscabo de lo previsto en el artículo siguiente. Imposición de las Medidas Artículo 249. El tribunal ordenará lo necesario para garantizar el cumplimiento de las medidas a que se refiere el Artículo 242 de este Código. En ningún caso se utilizarán estas medidas desnaturalizando su finalidad, o se impondrán otras cuyo cumplimiento sea imposible. En especial, se evitará la imposición de una caución económica cuando el estado de pobreza o la carencia de medios del imputado o imputada impidan la prestación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ La proporcionalidad es un principio del proceso penal venezolano, y aplica también en los casos de imposición de medidas, en especial las de naturaleza económica. Tampoco podrán imponerse medidas de imposible cumplimiento por parte del imputado o que afecten el libre desenvolvimiento de su persona. Capítulo V Del Examen y Revisión de las Medidas Cautelares Examen y Revisión Artículo 250. El imputado o imputada podrá solicitar la revocación o sustitución de la medida judicial de privación preventiva de libertad las veces que lo considere pertinente. En todo caso el Juez o Jueza deberá examinar la necesidad del mantenimiento de las medidas cautelares cada tres meses, y cuando lo estime prudente las sustituirá por otras menos gravosas. La negativa del tribunal a revocar o sustituir la medida no tendrá apelación. _________ ↈ _________ El Juez o la Jueza deberán evaluar la necesidad de mantener o levantar las medidas cautelares de privación preventiva de libertad cada tres meses, pudiendo sustituirlas siempre por una de las medidas del artículo 242. Si la revisión de la medida es solicitada por la defensa y esta es negada, no necesita recurrir el auto que la niega, bastará que vuelva a realizar la solicitud, adecuándose en tanto le sea posible del criterio del Juez o la Jueza que lo expresó en el auto fundado que negó la solicitud. Queda a salvo la posibilidad de las partes de intentar un amparo, si la solicitud de levantar la medida cautelar sustitutiva de la libertad, se fundamentaba en violación de los derechos y garantías constitucionales, y no en los fundamentos del Juez para mantener la privativa de libertad. TÍTULO VIII DE LOS EFECTOS ECONÓMICOS DEL PROCESO Capitulo I De las Costas Delitos de Acción Privada Artículo 251. En el proceso por delitos de acción privada las costas serán asumidas por el acusador privado, en caso de absolución, sobreseimiento o archivo; y por el acusado o acusada en caso de condena. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Es decir el principio es que la parte perdidosa debe asumir las costas del proceso, pero exclusivamente cuando el delito es de acción privada, no procederá en los casos de delitos de acción pública, aun cuando hubiese sido la victima quien finalmente presenta la acusación. Quedando a salvo lo previsto en el artículo 253 en cualquier caso. Por tanto toda decisión que ponga fin a la persecución penal o la archive, o que resuelva algún incidente, aun durante la ejecución penal, determinará a quien corresponde las costas del proceso, las cuales sólo pueden ser impuestas a las personas condenadas por sentencia firme. La definitiva debe tener la condición de cosa juzgada para que proceda el pago de las costas. Contenido Artículo 252. Las costas del proceso consisten en: 1. Los gastos originados durante el proceso. 2. Los honorarios de los abogados o abogadas, expertos o expertas, consultores técnicos o consultoras técnicas, traductores o traductoras e intérpretes. _________ ↈ _________ La parte que exija el pago de las costas hará la estimación de las mismas conforme a las previsiones del Código de Procedimiento Civil. Acusación Falsa Artículo 253. Cuando el acusador o la acusadora hubiere provocado el proceso por medio de una acusación falsa, y así fuere declarado por el tribunal, éste le impondrá el pago del doble de las costas. _________ ↈ _________ Quedan a salvo las acciones penales y civiles, del ofendido u ofendida por la acción temeraria del acusador. Decisión Artículo 254. El tribunal decidirá motivadamente sobre la imposición de costas. Podrá eximir del pago de costas a la parte obligada a ello, en los casos de comprobada situación de pobreza. Cuando corresponda distribuir las costas entre varios, fijará con precisión el porcentaje que debe asumir cada uno de los o las responsables, sin perjuicio de la solidaridad. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ La motivación sobre la imposición de las costas garantiza el derecho a la defensa del condenado en costas en el supuesto que la decisión admita recurso. Una vez dividida o distribuido el pago de las costas si se trata de varias personas responsables, siempre que uno pague la totalidad liberará a los demás de la obligación. Recursos Artículo 255. La decisión sobre las costas sólo será recurrible cuando la sentencia o auto que la contiene sea apelable, en cuyo caso podrá impugnarse autónomamente. _________ ↈ _________ Si se trata de una incidencia, que no admite apelación las costas no podrán apelarse, si hubo decisión sobre estas en la incidencia, en todo caso las costas pueden apelarse en forma independiente del asunto principal, a que se refiera la decisión. Liquidación Artículo 256. Cuando se trate de particulares, se procederá a la liquidación de las costas conforme a lo previsto en el Código de Procedimiento Civil. _________ ↈ _________ Deberá el condenado en costas atenerse a lo previsto en el artículo 527 del Código de Procedimiento Civil, en concordancia con el artículo 249 de ese mismo Código. Capítulo II De la Indemnización, Reparación y Restitución Indemnización Artículo 257. Cuando a causa del recurso de revisión de la sentencia el condenado o condenada sea absuelto o absuelta, será indemnizado o indemnizada en razón del tiempo de privación de libertad. La multa, o su exceso, será devuelta, con la corrección monetaria a que haya lugar, según los índices correspondientes del Banco Central de Venezuela. _________ ↈ _________ Es pertinente recordar que el recurso de revisión, es una facultad que tiene el Tribunal Supremo de Justicia de conformidad con las previsiones del artículo 462 de este Código, de conocer sobre asuntos ya sentenciados. En estos excepcionalisimos casos si el recurso Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas llega a prosperar y es declarado con lugar y la persona es absuelta, al haber sido condenada injustamente, el Estado tendrá la obligación de indemnizarla por el tiempo de privación de libertad, quedando exceptuados otros conceptos como el daño moral. Si la condena fue al pago de una multa esta deberá ser devuelta con la correspondiente indexación. Determinación Artículo 258. El tribunal que declaró con lugar la revisión que origina la indemnización, fijará su importe computando un día de pena o medida de seguridad por un día de salario base de Juez o Jueza de primera instancia. La indemnización fijada anteriormente no impedirá a quien pretenda una indemnización superior, la demande ante los tribunales competentes por la vía que corresponda. _________ ↈ _________ La Sala del Tribunal Supremo de Justicia (sólo este es competente para conocer del recurso de revisión) que hubiese declarado con lugar la revisión, realizará el cálculo de la indemnización sobre la base de que un día de privación de libertad equivale a un día de salario de un Juez o Jueza de Primera Instancia. La parte indemnizada podrá ejercer las acciones que estime pertinentes si pretende una indemnización mayor. Debido por ejemplo a lesiones o enfermedad afectación de sus negocios o intereses, etc, o incluso acciones civiles contra el Ministerio Público, su defensa, el querellante, etc. pero la decisión del recurso de revisión, sólo establecerá el computo previsto en esta norma. Privación Judicial Preventiva de Libertad Artículo 259. Corresponderá también esta indemnización cuando se declare que el hecho no existió, no reviste carácter penal, y el imputado o imputada ha sufrido privación de libertad durante el proceso. _________ ↈ _________ En este caso, la indemnización y su computo deberán señalarse en la sentencia del Juez o Jueza, que declara la finalización del proceso por los motivos señalados en la norma. Obligado Artículo 260. El Estado, en los supuestos de los Artículos 257 y 259 de este Código, está obligado al pago, sin perjuicio de su derecho a repetir en el caso en que el Juez o Jueza hubiere incurrido en delito. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Esta norma nos indica que efectivamente el Estado Venezolano esta obligado al pago por la indemnización, pero que se guarda el derecho de ejercer la correspondiente acción civil contra el Juez o Jueza, sin perjuicio de las acciones penales y disciplinarias que correspondan. Ley más Benigna Artículo 261. La promulgación de una ley posterior más benigna no dará lugar a la indemnización aquí regulada. _________ ↈ _________ El único supuesto de revisión previsto por el artículo 462, será la referida a que se promulgue una ley penal que quite al hecho el carácter de punible o disminuya la pena establecida. Ya que en este caso la promulgación de esa Ley era un hecho futuro e incierto, y el Juez o Jueza que sentenció la condena actuó conforme a derecho. LIBRO SEGUNDO DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO TÍTULO I FASE PREPARATORIA Capítulo I Normas Generales Objeto Artículo 262. Esta fase tendrá por objeto la preparación del juicio oral y público, mediante la investigación de la verdad y la recolección de todos los elementos de convicción que permitan fundar la acusación de el o la Fiscal y la defensa del imputado o imputada. _________ ↈ _________ Si bien es cierto que una persona sometida a un proceso penal, difícilmente podrá percibir que alguna de las fases de este proceso tiene como finalidad que está prepare su defensa, este hecho no deja de ser cierto. Durante la fase preliminar la defensa del imputado o imputada, podrá hacer uso de una serie de facultades procesales que le permitan recavar un acervo probatorio y argumentativo, que le permita un pleno ejercicio del derecho a la defensa; igual ocurre con la víctima y la representación fiscal, y está última tiene deberes y obligaciones legales en ese sentido tanto con la víctima como con la imputada o imputado y con el segundo o la segunda en dos direcciones, tanto para establecer lo que lo inculpe como lo que le favorezca. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Alcance Artículo 263. El Ministerio Público en el curso de la investigación hará constar no solo los hechos y circunstancias útiles para fundar la inculpación del imputado o imputada, sino también aquellos que sirvan para exculparlo. En este último caso, está obligado a facilitar al imputado o imputada los datos que lo o la favorezcan. _________ ↈ _________ El Ministerio Público, tiene un conjunto de competencias en materia penal, siendo la más conocida el ejercicio de la acción penal en los delitos de acción pública en contra de quien se presuma responsable de su realización, pero también tiene otras competencias entre las que destaca el velar por el efectivo cumplimiento de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, los tratados, acuerdos y convenios internacionales, válidamente suscritos y ratificados por la República, así como las demás leyes. (véase artículo 16 de la Ley Orgánica del Ministerio Público) así como también el garantizar el debido proceso, la celeridad y buena marcha de la administración de justicia. Entonces no puede realizar una acción parcializada de imputación o acusación, debe realizarlo, cuidando de garantizar al mismo tiempo que el imputado o imputada pueda en atención a las garantías constitucionales que siempre lo asistirán realizar un correcto ejercicio de su derecho a la defensa y a ser tratado en condiciones de igualdad jurídica por los entes del Estado, como el Ministerio Público. Control Judicial Artículo 264. A los jueces o juezas de esta fase les corresponde controlar el cumplimiento de los principios y garantías establecidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, tratados, convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República, y en este Código; y practicar pruebas anticipadas, resolver excepciones, peticiones de las partes y otorgar autorizaciones. _________ ↈ _________ El Juez y la Jueza de Control de Primera Instancia Municipal o Estadal en Funciones de Control, son los funcionarios encargados de la administración de Justicia por su competencia por la materia y el territorio, corresponde a estos la resolución de los asuntos sometidos a su conocimiento. En ese sentido y conforme al artículo 12 del Código de Ética del Juez Venezolano y la Jueza Venezolana deben asegurar el acceso a la justicia a toda persona, con la finalidad de hacer valer sus derechos e intereses, garantizados por la Constitución de la República y el ordenamiento jurídico, incluso los derechos colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisión correspondiente, sin dilaciones y formalismos innecesarios. Capítulo II Del Inicio del Proceso Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Sección Primera De la Investigación de Oficio Investigación del Ministerio Público Artículo 265. El Ministerio Público, cuando de cualquier modo tenga conocimiento de la perpetración de un hecho punible de acción pública, dispondrá que se practiquen las diligencias tendientes a investigar y hacer constar su comisión, con todas las circunstancias que puedan infuir en su calificación y la responsabilidad de los autores o autoras y demás partícipes, y el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la perpetración. _________ ↈ _________ A los efectos previstos en esta norma el Ministerio Público, ha establecido a nivel nacional una serie de oficinas receptoras de denuncias, denominadas Oficinas de Atención a la Víctima, donde son recibidas las denuncias de los particulares que han sido víctima de un hecho punible. Sin embargo cualquier otro medio distinto a la denuncia directa, activa la competencia del Ministerio Público para dar inicio al proceso penal. Investigación de la Policía Artículo 266. Si la noticia es recibida por las autoridades de policía, éstas la comunicarán al Ministerio Público dentro de las doce horas siguientes y sólo practicarán las diligencias necesarias y urgentes. Las diligencias necesarias y urgentes estarán dirigidas a identificar y ubicar a los autores o autoras y demás partícipes del hecho punible, y al aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la perpetración. _________ ↈ _________ La naturaleza misma de los cuerpos de policía y sus competencias van más allá de recibir la noticia o denuncia de un hecho punible, sino también a evitar su consumación, o a la captura in fraganti o en flagrancia de sus perpetradores, en todo caso, deberán notificarlo dentro de las 12 horas siguientes al Ministerio Público, pudiendo realizar sólo las acciones urgentes y necesarias para individualizar a sus posibles autores o participes y realizar el aseguramiento de los objetos relacionados con el delito. Igualmente podrán realizar la detención en caso de flagrancia de conformidad con este código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Sección Segunda De la Denuncia Facultades Artículo 267. Cualquier persona que tenga conocimiento de la comisión de un hecho punible puede denunciarlo ante un o una Fiscal del Ministerio Público o un órgano de policía de investigaciones penales. Las víctimas de presuntas violaciones de derechos humanos que se encuentren fuera del territorio de la República Bolivariana de Venezuela, podrán presentarse ante una oficina de representación diplomática, a los fines de formular su denuncia ante el Ministerio Público, haciendo uso de tecnologías de la información y comunicación. _________ ↈ _________ La protección del pueblo venezolano es una función del Estado, no importa si los ciudadanos venezolanos están dentro o fuera del territorio, en el campo de los derechos humanos, esta función puede dentro del territorio realizarse con relativa facilidad a lo que ocurre con violaciones que puede sufrir nuestro pueblo más allá de las fronteras, para ello en la reforma de septiembre de 2021, se crea la posibilidad de denuncia formal desde sede diplomática por vía digital ante el Ministerio Público, a los fines de que el Estado pueda activar los mecanismos internacionales de protección con soportes más sólidos que por ejemplo los noticieros o las redes sociales. Véase comentarios a los artículos 265 y 266. Forma y Contenido Artículo 268. La denuncia podrá formularse verbalmente o por escrito y deberá contener la identificación del o la denunciante, la indicación de su domicilio o residencia, la narración circunstanciada del hecho, el señalamiento de quienes lo han cometido y de las personas que lo hayan presenciado o que tengan noticia de el, todo en cuanto le constare al o la denunciante. En el caso de la denuncia verbal se levantará un acta en presencia del o la denunciante, quien la firmará junto con el funcionario o funcionaria que la reciba. La denuncia escrita será firmada por el o la denunciante o por un apoderado o apoderada con facultades para hacerlo. Si el o la denunciante no puede firmar, estampará sus huellas dactilares. _________ ↈ _________ El o la denunciante, pueden optar por realizar una exposición verbal de su denuncia, tanto al Ministerio Público como a los órganos de policía, estas instituciones deberán Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas realizar un acta que suscribirá el denunciante y el funcionario receptor, también será su derecho conocer el número de expediente provisional o definitivo y la oficina que se encargará de tramitar su denuncia. Igual ocurre con las denuncias presentadas por escrito, estás últimas se recomiendan en los casos en que la narrativa del delito involucre un conjunto de elementos o personas es muy amplia y pudiera ser confuso o dar lugar a omisiones en una exposición verbal. Obligación de Denunciar Artículo 269. La denuncia es obligatoria: 1. En los particulares, cuando se trate de casos en que la omisión de ella sea sancionable, según disposición del Código Penal o de alguna ley especial. 2. En los funcionarios públicos o funcionarias públicas, cuando en el desempeño de su empleo se impusieren de algún hecho punible de acción pública; 3. En los médicos o médicas y demás profesionales de la salud, cuando por envenenamiento, heridas u otra clase de lesiones, abortos o suposición de parto, y cualquier otra circunstancia que haga presumir la comisión de un delito, hayan sido llamados o llamadas a prestar o prestaron los auxilios de su arte o ciencia. En cualquiera de estos casos, darán parte a la autoridad. _________ ↈ _________ La denuncia es en principio un derecho, pero en algunos casos se transforma en un deber u obligación, por ejemplo, el Código Penal Venezolano, en su artículo 180, establece la obligación y la pena de denunciar de todo público competente que, teniendo conocimiento de una detención ilegal, omita, retarde o rehúse tomar medidas para hacerla cesar o para denunciarla a la autoridad que deba proveer. Excepciones Artículo 270. La obligación establecida en el Artículo anterior no corresponde: 1. Al o la cónyuge, a los ascendientes y descendientes consanguíneos, afines o por adopción, hasta el segundo grado, inclusive, del pariente partícipe en los hechos. 2. Al tutor o tutora respecto de su pupilo o pupila y viceversa. _________ ↈ _________ Es decir no revistirá carácter penal, la omisión de denuncia de los familiares más cercanos ni de los cónyuges (las personas que viven en unión estable de hecho gozarán de este mismo privilegio de conformidad con el artículo 77 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y entre quienes guarden una relación de tutoría y pupilaje de acuerdo al Código Civil. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Derecho a no Denunciar por Motivos Profesionales Artículo 271. No están obligados a formular la denuncia a la que se refiere el Artículo 267 de este Código: 1. Los abogados o abogadas, respecto de las instrucciones y explicaciones que reciban de sus clientes o clientas. 2. Los ministros o ministras de cualquier culto, respecto de las noticias que se les hayan revelado en el ejercicio de las funciones de su ministerio realizadas bajo secreto. 3. Los médicos cirujanos o médicas cirujanas y demás profesionales de la salud, a quienes una disposición especial de la ley releve de dicha obligación. _________ ↈ _________ Esta norma protege el llamado secreto profesional y el secreto sacro, este último sin importar la religión de la que se trate, siempre que se pueda determinar que la persona ejercía un ministerio religioso. Imputación Pública Artículo 272. Quien hubiere sido imputado o imputada públicamente por otra persona de haber participado en la comisión de un hecho punible, tendrá el derecho de acudir ante el Ministerio Público y solicitarle que se investigue la imputación de que ha sido objeto. Quien hizo la imputación pública pagará las costas de la investigación cuando ésta no conduzca a algún resultado, siempre que no haya denunciado el hecho. _________ ↈ _________ La imputación pública es una forma de difamación, esta norma otorga el derecho al ofendido a solicitar al Ministerio Público que se le investigue, por esas expresiones, y si quien falsamente imputó no realizó denuncia deberá pagar las costas de la investigación. Adicionalmente los resultados negativos de esta actuación del Ministerio Público serán prueba suficiente para el ejercicio de acciones civiles indemnizatorias. Responsabilidad Artículo 273. El o la denunciante no es parte en el proceso, pero si existe falsedad o mala fe en la denuncia, el o la que la comete será responsable conforme a la ley. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Véanse artículos 239 y 240 del Código Penal relativos a la Simulación de Hecho Punible y la Calumnia. Sección Tercera De la Querella Legitimación Artículo 274. Sólo la persona, natural o jurídica, que tenga la calidad de víctima podrá presentar querella. _________ ↈ _________ La querella es una imputación privada realizada por la víctima debidamente asistida por su representante o apoderado. Formalidad Artículo 275. La querella se propondrá siempre por escrito, ante el Juez o Jueza de Control. _________ ↈ _________ La querella debe presentarse por escrito, y debe estar firmada por el abogado o abogada que representa a la víctima y acompañar el instrumento que acredita tal representación, aún cuando estos requisitos no figuran en el artículo siguiente. Requisitos Artículo 276. La querella contendrá: 1. El nombre, apellido, edad, estado, profesión, domicilio o residencia de el o la querellante, y sus relaciones de parentesco con el querellado o querellada. 2. El nombre, apellido, edad, domicilio o residencia del querellado o querellada. 3. El delito que se le imputa, y del lugar, día y hora aproximada de su perpetración. 4. Una relación especificada de todas las circunstancias esenciales del hecho. Los datos que permitan la ubicación de el o la querellante serán consignados por separado y tendrán carácter reservado para el imputado o imputada y su defensa. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En el caso de que la víctima no tenga ninguna relación de parentesco con el imputado o imputada se hará mención de esto. En cuanto a la identificación del imputado o imputada, el querellante podrá indicar desconocer, su edad y residencia. La victima debe realizar una calificación jurídica, muy precisa, señalando los hechos y la forma como se adecúan a la norma penal aducida. La víctima podrá solicitar al Ministerio Público, los datos de identificación plenos de los imputados a los fines de la realización de la querella y si no los obtiene, debe hacer mención de ello al Juez o Jueza acompañando el documento donde les fue negada esa información. Diligencias Artículo 277. El o la querellante podrá solicitar a el o la Fiscal las diligencias que estime necesarias para la investigación de los hechos. _________ ↈ _________ Esto incluye cualquier tipo de experticias, exámenes, inspecciones, registros, allanamientos, interceptación de correspondencia o grabaciones de conversaciones. Pero sus solicitudes deberán estar fundamentadas. En caso de recibir respuesta negativa por parte del Ministerio Público, o no recibir oportuna respuesta, podrá solicitar al Juez o Jueza, que ordene su práctica directamente. Admisibilidad Artículo 278. El Juez o Jueza admitirá o rechazará la querella y notificará su decisión al Ministerio Público y al imputado o imputada. La admisión de la misma, previo el cumplimiento de las formalidades prescritas, conferirá a la víctima la condición de parte querellante y así expresamente deberá señalarlo el Juez o Jueza de Control en el auto de admisión. Si falta alguno de los requisitos previstos en el Artículo 276 de este Código, ordenará que se complete dentro del plazo de tres días. Las partes se podrán oponer a la admisión de el o la querellante, mediante las excepciones correspondientes. La resolución que rechaza la querella es apelable por la víctima, sin que por ello se suspenda el proceso. _________ ↈ _________ La admisión o rechazo de la querella, deberá realizarse mediante auto fundamentado. Que declare la condición de querellante de la victima. En caso de que no se hubiesen Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas completado los extremos del artículo 276, el Juez o la Jueza otorgará un plazo de 3 días para su corrección. En el escrito de querella pueden solicitarse la práctica de cualquier actuación por parte del Ministerio Público. En el auto de admisión el Juez o Jueza indicará al Ministerio Público que debe realizar tales diligencias, pero no implica que estas sean las únicas que puedan ser solicitadas por el querellante al Ministerio Público. Desistimiento Artículo 279. El o la querellante podrá desistir de su querella en cualquier momento del proceso y pagará las costas que haya ocasionado. Se considerará que el o la querellante ha desistido de la querella cuando: 1. Citado a prestar declaración testimonial, no concurra sin justa causa. 2. No formule acusación particular propia o no se adhiera a la de el o la Fiscal. 3. No asista a la audiencia preliminar sin justa causa. 4. No ofrezca prueba para fundar su acusación particular propia. 5. No concurra al juicio o se ausente del lugar donde se esté efectuando, sin autorización del tribunal. El desistimiento será declarado de oficio o a petición de cualquiera de las partes. La decisión será apelable sin que por ello se suspenda el proceso. _________ ↈ _________ El desistimiento de la víctima podrá realizarse en cualquier momento en forma oral o por escrito, o tácitamente, en todo caso deberá pagar las costas que haya ocasionado salvo lo previsto en el artículo 254. En los casos de desistimiento tácito, las partes podrán solicitar su declaración o el Juez o Jueza podrá hacerlo de oficio, mediante auto fundamentado, el cual será apelable sin que esto detenga el proceso. Imposibilidad de Nueva Persecución Artículo 280. El desistimiento impedirá toda posterior persecución por parte de el o la querellante o del acusador o acusadora particular, en virtud del mismo hecho que constituyó el objeto de su querella o de su acusación particular propia, y en relación con los imputados o imputadas que participaron en el proceso. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas La víctima al desistir, no podrá intentar una nueva querella o acusación privada propia contra los mismos imputados o imputadas por los mismos hechos. Responsabilidad Artículo 281. El o la querellante, acusador o acusadora particular será responsable, según la ley, cuando los hechos en que funda su querella o su acusación particular propia, sean falsos o cuando litigue con temeridad, respecto de cuyas circunstancias deberá pronunciarse el Juez o Jueza motivadamente. _________ ↈ _________ Véanse artículos 239 y 240 del Código Penal relativos a la Simulación de Hecho Púnible y la Calumnia. Sección Cuarta Disposiciones Comunes Inicio de la Investigación Artículo 282. Interpuesta la denuncia o recibida la querella, por la comisión de un delito de acción pública, el o la Fiscal del Ministerio Público, ordenará, sin pérdida de tiempo, el inicio de la investigación, y dispondrá que se practiquen todas las diligencias necesarias para hacer constar las circunstancias de que trata el Artículo 265 de este Código. Mediante esta orden el Ministerio Público dará comienzo a la investigación de oficio. _________ ↈ _________ En este caso se trata de que se practiquen las diligencias tendientes a hacer constar la comisión la comisión del hecho punible, con todas las circunstancias que puedan influir en su calificación y la responsabilidad de los autores o autoras y demás partícipes, y el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la perpetración. Desestimación Artículo 283. El Ministerio Público, dentro de los treinta días hábiles siguientes a la recepción de la denuncia o querella, solicitará al Juez o Jueza de Control, mediante escrito motivado, su desestimación, cuando el hecho no revista carácter penal o cuya acción está evidentemente prescrita o exista un obstáculo legal para el desarrollo del proceso. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Se procederá conforme a lo dispuesto en este Artículo, si luego de iniciada la investigación se determinare que los hechos objeto del proceso constituyen delito cuyo enjuiciamiento sólo procede a instancia de parte agraviada. _________ ↈ _________ La realización de una denuncia, aún una de buena fe, no significa necesariamente que esta pueda prosperar, en esos casos dentro del primer mes de la investigación, si se determina que el hecho no reviste carácter penal, o está prescrita su acción, o exista algún obstáculo legal para el desarrollo del proceso, solicitará al juez la desestimación de la causa. Se aplicará la misma regla si se determina que la acción penal depende exclusivamente de instancia privada. Efectos Artículo 284. La decisión que ordena la desestimación, cuando se fundamente en la existencia de un obstáculo legal para el desarrollo del proceso, no podrá ser modificada mientras que el mismo se mantenga. El Juez o Jueza, al aceptar la desestimación, devolverá las actuaciones al Ministerio Público, quien las archivará. Si el Juez o Jueza rechaza la desestimación ordenará que prosiga la investigación. La decisión que declare con lugar la desestimación será apelable por la víctima, se haya o no querellado, debiendo interponerse el recurso dentro de los cinco días siguientes a la fecha de publicación de la decisión. _________ ↈ _________ En caso que el Juez o Jueza rechace la desestimación ordenando que se prosiga la investigación, podrá informar de esta circunstancia al Fiscal Superior correspondiente, como sucede en los casos de archivo fiscal o sobreseimiento. Capítulo III Del Desarrollo de la Investigación Formalidades Artículo 285. Las diligencias practicadas constarán, en lo posible, en una sola acta, con expresión del día en que se efectúan, y la identificación de las personas que proporcionan información. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El acta resumirá el resultado fundamental de los actos realizados y, con la mayor exactitud posible, describirá las circunstancias de utilidad para la investigación. El acta será firmada por los y las participantes y por el funcionario o funcionaria del Ministerio Público que lleve a cabo el procedimiento. _________ ↈ _________ Esta norma hace referencia a las diligencias de investigación del tipo entrevista, en donde el funcionario o funcionaria del Ministerio Público, puede dirigirse a un lugar o citar a una o varias personas, para que suministren información sobre los hechos investigados, en todo caso siempre podrá delegar está actividad en los órganos de policía de investigación penal. El acta es una formalidad necesaria para el cumplimiento de esta diligencia así como la suscripción de la misma por los participantes. Carácter de las Actuaciones Artículo 286. Todos los actos de la investigación serán reservados para los terceros. Las actuaciones sólo podrán ser examinadas por el imputado o imputada, por sus defensores o defensoras y por la víctima, se haya o no querellado, o por sus apoderados o apoderadas con poder especial. No obstante ello, los funcionarios o funcionarias que participen en la investigación y las personas que por cualquier motivo tengan conocimiento de las actuaciones cumplidas durante su curso, están obligados u obligadas a guardar reserva. En los casos en que se presuma la participación de funcionarios o funcionarias de organismos de seguridad del Estado, la Defensoría del Pueblo podrá tener acceso a las actuaciones que conforman la investigación. En estos casos, los funcionarios o funcionarias de la Defensoría del Pueblo estarán obligados u obligadas a guardar reserva sobre la información. El Ministerio Público podrá disponer, mediante acta motivada, la reserva total o parcial de las actuaciones por un plazo que no podrá superar los quince días continuos, siempre que la publicidad entorpezca la investigación. En casos excepcionales, el plazo se podrá prorrogar hasta por un lapso igual, pero, en este caso, cualquiera de las partes, incluyendo a la víctima, aún cuando no se haya querellado o sus apoderados o apoderadas con poder especial, podrán solicitar al Juez o Jueza de Control que examine los fundamentos de la medida y ponga fin a la reserva. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas No obstante, cuando la eficacia de un acto particular dependa de la reserva parcial de las actuaciones, el Ministerio Público podrá disponerla, con mención de los actos a los cuales se refiere, por el tiempo absolutamente indispensable para cumplir el acto ordenado, que nunca superará las cuarenta y ocho horas. Los abogados o abogadas que invoquen un interés legítimo deberán ser informados o informadas por el Ministerio Público o por la persona que éste designe, acerca del hecho que se investiga y de los imputados o imputadas o detenidos o detenidas que hubiere. A ellos también les comprende la obligación de guardar reserva. _________ ↈ _________ Guardar reserva es otra forma de comportamiento de Buena Fe, por tanto es una obligación de todas las partes y sujetos procesales, las contravenciones a esta norma, serán sancionadas conforme al artículo 106, sin menoscabo de las acciones civiles, penales o administrativas a que hubiese lugar. Proposición de Diligencias Artículo 287. El imputado o imputada, las personas a quienes se les haya dado intervención en el proceso y sus representantes, podrán solicitar a el o la Fiscal práctica de diligencias para el esclarecimiento de los hechos. El Ministerio Público las llevará a cabo si las considera pertinentes y útiles, debiendo dejar constancia de su opinión contraria, a los efectos que ulteriormente correspondan. _________ ↈ _________ Toda petición que se realice, debe tener una respuesta, aún una negativa, este es un principio de la actuación de los órganos y entes del Estado. En el caso que el Ministerio Público, considere impertinente una diligencia solicitada por cualquiera de las partes o sus representantes, deberá emitir su respuesta negativa. En todo caso las partes pueden acudir ante el Juez o Jueza de Control a los fines de que este ordene bien al Ministerio Público o directamente a los órganos de policía de investigación penal para que practiquen las pruebas en la que están interesados. Para la realización de la solicitud de estas diligencias a el o la Fiscal o a el o la Juez, quienes las proponen deben señalar con toda precisión lo que se desea probar, y su utilidad en la determinación de la verdad de los hechos que se investigan. Participación en los Actos Artículo 288. El Ministerio Público podrá permitir la asistencia del imputado o imputada, la víctima y de sus representantes, a los Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas actos que se deban practicar, cuando su presencia fuere útil para el esclarecimiento de los hechos y no perjudique el éxito de la investigación o impida una pronta y regular actuación. _________ ↈ _________ Esta norma hace referencia aquellos actos en donde el imputado o imputada, la víctima y de sus representantes, han realizado una solicitud de estar presentes. En caso de negativa la misma deberá estar fundamentada en los supuestos de esta misma norma. Prueba Anticipada Artículo 289. Cuando sea necesario practicar un reconocimiento, inspección o experticia, que por su naturaleza y características deban ser consideradas como actos definitivos e irreproducibles, o cuando deba recibirse una declaración que, por algún obstáculo difícil de superar, se presuma que no podrá hacerse durante el juicio, el Ministerio Público o cualquiera de las partes podrá requerir al Juez o Jueza de Control que lo realice. Si el obstáculo no existiera para la fecha del debate, la persona deberá concurrir a prestar su declaración. El Juez o Jueza practicará el acto, si lo considera admisible, citando a todas las partes, incluyendo a la víctima aunque no se hubiere querellado, quienes tendrán derecho de asistir con las facultades y obligaciones previstas en este Código. En caso de no haber sido individualizado el imputado, se citará para que concurra a la práctica de la prueba anticipada a un defensor o defensora pública. _________ ↈ _________ En caso de requerirse de la prueba anticipada, por las razones señaladas en esta norma, el Juez o Jueza de control podrá practicarla, siempre que se haga previa cita de todas las partes, incluyendo a la víctima, y si el imputado o imputada no se hubiere aún individualizado se solicitará a la defensa pública que esté presente. La solicitud de prueba anticipada deberá estar motivada, así como el auto que la acuerde o niegue. Caso especial de los niños niñas y adolescentes: La Sala Constitucional estableció en su sentencia del 30 de Julio del año 2013 el siguiente criterio vinculante: Es por ello, que esta Sala considera que la prueba anticipada, prevista en el artículo 289 del Código Orgánico Procesal Penal, a través del supuesto de procedencia referido a la posibilidad de que pueda practicarse cuando se trate de una declaración que, por algún obstáculo difícil de superar, se Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas presuma que no podrá hacerse durante el juicio, puede interpretarse a los fines de su aplicación y en el interés superior, para preservar las declaraciones de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en condición de víctima o en calidad de testigo, en el marco de cualquier proceso penal, con el objeto fundamental de garantizar su protección integral y su derecho a ser oído, en condiciones que no ocasionen perjuicios. A los fines de la adecuada interpretación y aplicación del presente criterio, es preciso señalar que los niños, niñas y adolescentes en condición de víctima, requieren de apoyo inmediato y constante que les permita garantizar la continuidad de su desarrollo personal y emocional, superando el hecho lesivo que vivieron, motivo por el cual la práctica de la prueba anticipada en estos casos tiene como fin preservar su declaración y garantizar su estabilidad emocional evitando su encuentro constante con el acusado. Evidentemente, en el marco de un proceso penal la víctima que comparece a los diversos actos debe enfrentarse al hecho cierto de ver reiteradamente a su agresor y, muchas veces, de someterse a constantes interrogatorios que reiteradamente le recuerdan los hechos, siendo esta una circunstancia difícil de superar que justifica la práctica excepcional de la prueba anticipada en tales casos. Por otra parte, en el caso de los niños, niñas y adolescentes en calidad de testigos, es preciso señalar que el tiempo que transcurre -desde el momento de la ocurrencia del hecho y hasta la deposición que le correspondiere en el juicio oralconstituye un obstáculo difícil de superar, que incide en la posibilidad de que aquellos olviden información relevante acerca del conocimiento que tienen sobre los hechos debido a su natural proceso de madurez y desarrollo. Tal circunstancia justifica la práctica excepcional de la prueba anticipada en el caso de tales testigos. Por ende, es menester que los operadores de justicia no efectúen referencias indistintas a la condición de víctima y de testigo, pues en todo caso la prueba anticipada requiere del Juez o Jueza la motivación correspondiente a las circunstancias del caso concreto al cual se aplicará. En tal sentido, esta Sala considera que la práctica de la prueba anticipada, prevista en el Código Orgánico Procesal Penal, para la fijación del testimonio de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en condición de víctima o en calidad de testigo, constituye el medio idóneo para garantizar los derechos fundamentales de aquellos y, a su vez, permitir la incorporación de la prueba de forma válida, legal y lícita al juicio oral. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Al respecto, es propicio señalar que la práctica de la prueba anticipada no limita, en modo alguno, el derecho de la víctima, concretamente, a deponer en la fase de juicio de forma voluntaria, con la finalidad de ampliar su declaración sobre los hechos. Ahora bien, visto que el criterio aquí establecido constituye una interpretación constitucional de esta Sala aplicable a un supuesto excepcional, como lo es la declaración de los niños, niñas y adolescentes en el marco de cualquier proceso penal, se considera también la preocupación de proteger los derechos constitucionales del imputado. Por tal motivo esta Sala establece que, la práctica de la prueba anticipada, únicamente a los efectos de los supuestos descritos en la presente decisión, y corresponderá a los jueces o juezas de instancia efectuarla en los casos descritos, previa solicitud motivada del Fiscal del Ministerio Público o de cualquiera de las partes, de conformidad con el artículo 289 del Código Orgánico Procesal Penal.” Actas Artículo 290. Terminada la práctica anticipada de pruebas las actas se entregarán al Ministerio Público. La víctima y las demás partes podrán obtener copia. _________ ↈ _________ El Ministerio Público y la Víctima recibirán un original cada uno del acta, las demás partes podrán solicitar copia, si quien solicita la realización de la prueba anticipada es la defensa del imputado o imputada, esta podrá recibir original del acta, o copia certificada. Facultades del Ministerio Público Artículo 291. El Ministerio Público puede exigir informaciones de cualquier particular, funcionario público o funcionaria publica, emplazándolos o emplazándolas conforme a las circunstancias del caso, y practicar por sí o hacer practicar por funcionarios o funcionarias policiales, cualquier clase de diligencias. Los funcionarios o funcionarias policiales están obligados u obligadas a satisfacer el requerimiento del Ministerio Público. Cualquier empresa u organismo público o privado, que preste servicios de telecomunicaciones, bancarios o financieros, está obligado a suministrar las informaciones requeridas por el Ministerio Público, o en caso de necesidad y urgencia, por el órgano de investigaciones penales, previa autorización por cualquier medio del Ministerio Público, las cuales deberán ser suministradas en el plazo requerido o en tiempo real. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En caso de omitir el suministro de la información en el tiempo indicado o de suministrar una información no veraz, el Ministerio Público ejercerá las acciones conducentes para aplicar las sanciones establecidas en las leyes respectivas. Los entes públicos o privados que presten servicios de telecomunicaciones, bancarios o financieros, están obligados a mantener unidades permanentes las veinticuatro horas del día y los siete días de la semana, encargadas de procesar y suministrar el registro de ubicación y la data requerida por el Ministerio Público. Para los efectos de este Artículo, se entiende por data, información o registro de ubicación, en tiempo real, aquella que pueda ser suministrada al Ministerio Público o a las autoridades encargadas de la investigación, de manera inmediata al momento en que el hecho objeto de investigación se encuentra en desarrollo. _________ ↈ _________ Esta norma establece en su encabezamiento el deber de los particulares y en especial de los funcionarios policiales de realizar las diligencias que tenga a bien ordenar el Ministerio Público. Pero el extenso de la norma esta dirigida a establecer el deber de las instituciones financieras (bancarias) y de telecomunicaciones (telefónicas) a brindar en forma inmediata (tiempo real) cualquier información que se les pueda solicitar. Y para ello estas instituciones deberán garantizar la presencia de personal las 24 horas del día los 365 días del año, a los fines de que puedan satisfacer cualquier requerimiento que se haga. Por ejemplo, una tarjeta de crédito robada, puede rastrearse en tiempo real en donde se está utilizando. Así como se puede intervenir una línea telefónica en cualquier momento si es preciso para detener por ejemplo a un secuestrador. Mandato de Conducción Artículo 292. El tribunal de control, a solicitud del Ministerio Público, podrá ordenar que cualquier ciudadano o ciudadana sea conducido o conducida por la fuerza pública en forma inmediata ante el funcionario o funcionaria del Ministerio Público que solicitó la conducción, con el debido respeto de sus derechos constitucionales, a fin de ser entrevistado o entrevistada por aquel sobre los hechos que se investigan. Será llevado o llevada en forma inmediata ante el Ministerio Público para dar cumplimiento al objeto de su requerimiento, en un plazo que no excederá de ocho horas contadas a partir de la conducción por la fuerza pública. _________ ↈ _________ El Ministerio Público puede solicitar al Juez o Jueza de Control, que una persona sea llevada por la fuerza pública a rendir declaración ante el o la Fiscal solicitante. Quien es Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas detenido por la fuerza policial por este mandato debe ser presentado ante el o la Fiscal dentro de las ocho horas siguientes a su conducción. Quedando a salvo el respeto a todos sus derechos constitucionales. Devolución de Objetos Artículo 293. El Ministerio Público devolverá lo antes posible los objetos recogidos o que se incautaron y que no son imprescindibles para la investigación. No obstante, en caso de retraso injustificado del Ministerio Público, las partes o los terceros interesados podrán acudir ante el Juez o Jueza de Control solicitando su devolución, sin perjuicio de la responsabilidad civil, administrativa y disciplinaria en que pueda incurrir el o la Fiscal si la demora le es imputable. El Juez o Jueza y el Ministerio Público entregarán los objetos directamente o en depósito con la expresa obligación de presentarlos cada vez que sean requeridos. Las autoridades competentes deberán darle cumplimiento inmediato a la orden que en este sentido impartan el Juez o Jueza o el o la Fiscal, so pena de ser enjuiciados o enjuiciadas por desobediencia a la autoridad, conforme a lo dispuesto en el Código Penal. _________ ↈ _________ Cualquier bien objeto de colección durante la investigación, que no sea imprescindible para la investigación deberá ser devuelto con prontitud. Si esto no ocurre los interesados solicitarán su devolución al Ministerio Público o directamente al Juez o Jueza. Estos bienes podrán ser entregados en plena disposición o en depósito, con la expresa obligación de presentarlos cada vez que sean requeridos. Las autoridades o funcionarios que reciban la orden de entrega deberán ejecutarla en forma inmediata. Cuestiones Incidentales Artículo 294. Las reclamaciones o tercerías que las partes o terceros entablen durante el proceso con el fin de obtener la restitución de objetos recogidos o que se incautaron se tramitarán ante el Juez o Jueza de Control, conforme a las normas previstas por el Código de Procedimiento Civil para las incidencias. El tribunal devolverá los objetos, salvo que estime indispensable su conservación. Lo anterior no se extenderá a las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarán al propietario en cualquier estado del proceso, una vez comprobada su condición por cualquier medio y previo avalúo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ En caso de la reclamación de un objeto incautado o recogido como evidencia por un tercero, o por alguna de las partes, se tramitará conforme al artículo 606 del Código de Procedimiento Civil. En todo caso demostrada la propiedad de los bienes, el tribunal los devolverá, salvo que se consideren evidencias imprescindibles para el juicio. En el caso de cosas que hubiesen sido hurtadas, robadas o estafadas, las mismas pueden entregarse al propietario en cualquier momento del proceso, previo avalúo y comprobación de su estado general. Duración de la Investigación Artículo 295. EI Ministerio Público procurara dar término a la fase preparatoria con la diligencia que el caso requiera en un lapso de seis meses contado a partir de la individualización del imputado o imputada o del acto de imputación. Vencido este lapso, el imputado o la víctima podrán requerir al Juez o Jueza de Control la fijación de un plazo prudencial, de treinta días para la conclusión de la investigación. En las causas que se refieran a la investigación de delitos de homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, corrupción, delitos que causen daño al patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra, el plazo prudencial al que se refiere el primer aparte del presente artículo, este lapso podrá ser hasta de seis meses. _________ ↈ _________ Respecto a la duración de la investigación la reforma de septiembre de 2021, a los fines de contribuir con la celeridad procesal, se reducen los lapsos y se establecen tiempos específicos, así como se elimina la necesidad de la audiencia que hasta ese entonces era necesaria para decidir sobre la prorroga. Vencido este lapso el Ministerio Público deberá presentar acto conclusivo. Vencimiento Artículo 296. Vencido el plazo fijado en el Artículo anterior, el Ministerio Público deberá presentar el acto conclusivo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si vencido el plazo que le hubiere sido fijado, el o la Fiscal del Ministerio Público no presentare el acto conclusivo correspondiente, el Juez o Jueza decretará el archivo judicial de las actuaciones, el cual comporta el cese inmediato de todas las medidas de coerción personal, cautelares y de aseguramiento impuestas y la condición de imputado o imputada. La investigación sólo podrá ser reabierta cuando surjan nuevos elementos que lo justifiquen, previa autorización del Juez o Jueza. _________ ↈ _________ Si el lapso a que se refiere el artículo 295, vence y el Ministerio Público no presenta acto conclusivo, el Juez o Jueza de Control, decretará el archivo Judicial. (véase comentarios al artículo 297) Los actos conclusivos son: el archivo fiscal, el sobreseimiento, y la acusación. Capítulo IV De los Actos Conclusivos Archivo Fiscal Artículo 297. Cuando el resultado de la investigación resulte insuficiente para acusar, el Ministerio Público decretará el archivo de las actuaciones, sin perjuicio de la reapertura cuando aparezcan nuevos elementos de convicción. De esta medida deberá notificarse a la víctima que haya intervenido en el proceso. Cesará toda medida cautelar decretada contra el imputado o imputada a cuyo favor se acuerda el archivo. En cualquier momento la víctima podrá solicitar la reapertura de la investigación indicando las diligencias conducentes. Parágrafo Único: En los casos de delitos en los cuales se afecte el patrimonio del Estado, o intereses colectivos y difusos, el o la Fiscal del Ministerio Público deberá remitir a el o la Fiscal Superior correspondiente, copia del decreto de archivo con las actuaciones pertinentes, dentro de los tres días siguientes a su dictado. Si el o la Fiscal Superior no estuviere de acuerdo con el archivo decretado, enviará el caso a otro u otra Fiscal a los fines de que prosiga con la investigación o dicte el acto conclusivo a que haya lugar. _________ ↈ _________ El Ministerio Público podrá decretar el archivo de la investigación, sin perjuicio de que en cualquier otro momento pueda ser aperturada de nuevo si aparecen nuevos elementos de convicción para ello. Decretado el archivo fiscal deben cesar para el imputado o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas imputada todas las medidas cautelares impuestas. La víctima podrá solicitar la reapertura de la investigación indicando cuales diligencias debe realizarse para obtener elementos de convicción que permitan una acusación fiscal. En caso de los delitos señalados en el primer aparte de la norma, opera el principio de la segunda opinión, en cuyo caso la opinión del Fiscal Superior de ser contraria a la de el o la Fiscal actuante, ordenará que otro fiscal continué con la investigación o presente acto conclusivo. Facultad de la Víctima Artículo 298. Cuando el o la Fiscal del Ministerio Público haya resuelto archivar las actuaciones, la víctima, en cualquier momento, podrá dirigirse al Juez o Jueza de Control solicitándole examine los fundamentos de la medida. _________ ↈ _________ La víctima podrá solicitar al Juez o Jueza de Control, examine los fundamentos de la medida, en estos casos la victima deberá hacer mención de cuales diligencias no se practicaron o se practicaron defectuosamente en su opinión. Así como cualquier otra circunstancia que considere útil, para hacer ver al Juez o Jueza que la investigación no debió haberse detenido. Pronunciamiento del Tribunal Artículo 299. Si el tribunal encontrare fundada la solicitud de la víctima así lo declarará formalmente, y ordenará el envío de las actuaciones a el o la Fiscal Superior para que éste ordene a otro Fiscal que realice lo pertinente. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza de Control declarará con lugar la solicitud de la victima en auto fundado, y ordenará al Fiscal Superior que aperture de nuevo la investigación a través de otro Fiscal. Sobreseimiento Artículo 300. El sobreseimiento procede cuando: 1. El hecho objeto del proceso no se realizó o no puede atribuírsele al imputado o imputada. 2. El hecho imputado no es típico o concurre una causa de justificación, inculpabilidad o de no punibilidad. 3. La acción penal se ha extinguido o resulta acreditada la cosa juzgada. 4. A pesar de la falta de certeza, no exista razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigación, y no haya Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas bases para solicitar fundadamente el enjuiciamiento del imputado o imputada. 5. Así lo establezca expresamente este Código. _________ ↈ _________ El Juez o la Jueza sólo podrán decretar el sobreseimiento de la causa si: 1. No fue posible para la víctima o el Ministerio Público probar suficientemente la ocurrencia del hecho, o si pudieron demostrar la ocurrencia del mismo, no lograron vincular directamente con este al imputado o imputada. En estos casos, deben constar en autos las diligencias realizadas a tales fines, de no haberse practicado alguna diligencia solicitada o aún estar en proceso de ser realizada, no podrá decretarse el sobreseimiento. 2. Si la acción que ejecuta una persona de forma voluntaria no encaja con la figura que describen las leyes como delito, o si las circunstancias particulares de a quien se le imputa la comisión de esta acción lo hacen inimputable, por enfermedad mental u otra circunstancia, o goza de inmunidad diplomática o legislativa. 3. Por que el paso del tiempo legal para el ejercicio de la acción penal se extinguió. O ya fue decidido el asunto. 4. Porque el Ministerio Público o la Víctima no pueden incorporar datos que permitan razonablemente justificar el enjuiciamiento del imputado o imputada. 5. Por mandato de este código. Como por ejemplo el caso de cumplimiento de las condiciones de la suspensión condicional del proceso. Al respecto el TSJ ha señalado: Lo anterior, por cuanto debe existir coherencia entre los hechos denunciados por las supuestas víctimas y los investigados por el representante del Ministerio Público, aun más, cuando de acuerdo con lo contenido en el Artículo 265 del Código Orgánico Procesal Penal, el Ministerio Público está obligado, una vez que da inicio a la investigación, a “...que se practiquen las diligencias tendientes a investigar y hacer constar su comisión...”. Esto con el objeto de lograr la consecución del objeto del proceso, como lo es la verdad procesal. En efecto, es el juez quien tiene la potestad de decretar el sobreseimiento o negarlo, verificando la concordancia entre lo denunciado y lo sustentado en dicha solicitud, constituyendo tal omisión un vicio de incongruencia negativa que conllevaría ineludiblemente a la nulidad de la decisión dictada por el Tribunal Séptimo Itinerante de Primera Instancia en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, en razón de la flagrante violación de derechos fundamentales. Considerando conveniente advertir, que la Sala de Casación Penal, ha establecido en reiteradas oportunidades, que las decisiones deben contener de forma clara y precisa los fundamentos de hecho y de derecho por los cuales se adoptó el fallo, ya que estos constituyen la garantía de que se ha Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas decidido con sujeción a la verdad procesal y representa el basamento que les permitirá a las partes recurrir del fallo, que en su criterio le es adverso. Por ello, a criterio de la Sala de Casación Penal, el Tribunal Séptimo Itinerante de Primera Instancia en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, al decretar el sobreseimiento de la causa (de conformidad con el numeral 1 del Artículo 300 del Código Orgánico Procesal Penal), aun sabiendo que la investigación estaba inconclusa, por cuanto no constaban las resultas de las mismas, y a la vez afirmar que se desvirtuaba la denuncia planteada, generó la violación del derecho al debido proceso contenido en el Artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela que resguarda las garantías indispensables para lograr una tutela judicial efectiva. Resultando oportuno destacar, que el debido proceso es un derecho aplicable a todas las actuaciones judiciales, y que se encuentra intrínsecamente concatenado con la tutela judicial efectiva, consagrado en el Artículo 26 de la Carta Democrática; derechos y garantías estas que han sido vulneradas en el fallo objeto de estudio. Sala penal 28 de Noviembre de 2019. Efectos Artículo 301. El sobreseimiento pone término al procedimiento y tiene la autoridad de cosa juzgada. Impide, por el mismo hecho, toda nueva persecución contra el imputado o imputada o acusado o acusada a favor de quien se hubiere declarado, salvo lo dispuesto en el Artículo 20 de este Código, haciendo cesar todas las medidas de coerción que hubieren sido dictadas. _________ ↈ _________ El sobreseimiento no es absolución, pero pone fin al procedimiento, con la única excepción de que la imputación o la acusación realizada originalmente tuviese evidentes defectos en su promoción o en su ejercicio, en cuyo caso en la segunda imputación o acusación privada o pública se tendrá que demostrar esté supuesto. El sobreseimiento confiere libertad plena a su beneficiario o beneficiaria y hace cesar toda medida de coerción o cautelar impuesta. Solicitud de Sobreseimiento Artículo 302. El o la Fiscal solicitará el sobreseimiento al Juez o Jueza de Control cuando, terminado el procedimiento preparatorio, estime que proceden una o varias de las causales que lo hagan procedente. En tal caso, se seguirá el trámite previsto en el Artículo 305 de este Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 305 y jurisprudencias asociadas. Declaratoria por el Juez de Control Artículo 303. El Juez o Jueza de Control, al término de la audiencia preliminar, podrá declarar el sobreseimiento si considera que proceden una o varias de las causales que lo hagan procedente, salvo que estime que éstas, por su naturaleza, sólo pueden ser dilucidadas en el debate oral y público. _________ ↈ _________ En el caso previsto en esta norma, el Juez o Jueza, no admitirá la acusación. En todo caso el auto por el que decrete el sobreseimiento deberá ser motivado. Y la decisión podrá ser apelada por las partes. Sobreseimiento Durante la Etapa de Juicio Artículo 304. Si durante la etapa de juicio se produce una causa extintiva de la acción penal o resulta acreditada la cosa juzgada, y no es necesaria la celebración del debate para comprobarla, el tribunal de juicio podrá dictar el sobreseimiento. Contra esta resolución podrán apelar las partes. _________ ↈ _________ En caso de que la acción penal se extinga antes de iniciar el debate oral y público, o se acredite la cosa juzgada. El tribunal de juicio podrá dictar el sobreseimiento, mediante auto fundamentado, sin la necesidad del debate. Quedando a salvo el derecho de las partes a apelar. Trámite Artículo 305. Presentada la solicitud de sobreseimiento, el Juez o Jueza la decidirá dentro de un lapso de cuarenta y cinco días. La decisión dictada por el tribunal deberá ser notificada a las partes y a la víctima aunque no se haya querellado. Si el Juez o Jueza no acepta la solicitud de sobreseimiento, enviará las actuaciones a el o la Fiscal Superior del Ministerio Público para que mediante pronunciamiento motivado ratifique o rectifique la petición fiscal. Si el o la Fiscal Superior del Ministerio Público ratifica el pedido de sobreseimiento, el Juez o Jueza lo dictará pudiendo dejar a salvo su opinión en contrario. Si el o la Fiscal Superior del Ministerio Público no estuviere de acuerdo con la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas solicitud ordenará a otro u otra Fiscal continuar con la investigación o dictar algún acto conclusivo. _________ ↈ _________ En el sobreseimiento como en el desistimiento, o el archivo fiscal, se le presenta al Juez o Jueza la voluntad del Ministerio Público de concluir el proceso, en este caso de manera definitiva. Para que este decida si tal acto es consono con los fines del proceso: la determinación de la verdad por las vías jurídicas, y la justicia en la aplicación del derecho, e incluso la reparación del daño sufrido por la víctima. Al respecto el TSJ ha señalado: “Según se observa de la disposición legal transcrita, esta se encuentra dividida en dos partes, en primer lugar, el lapso en que debe resolver el órgano judicial la solicitud de sobreseimiento planteada, así como el deber de notificar sobre ello a la víctima, lo cual se preceptuó en su encabezado, y por otro lado, en su único aparte, el supuesto en que el juez no acepte la solicitud, y la posibilidad de enviar las actuaciones al Fiscal Superior del Ministerio Público, para que este la ratifique o rectifique motivadamente, generando la primera de estas alterativas, el deber del órgano judicial de dictarlo, con la posibilidad de dejar a salvo su opinión en contrario. De esta manera, la disposición contenida en el único aparte del artículo 305 del Código Orgánico Procesal Penal, impone al tribunal encargado de resolver la solicitud de sobreseimiento, del deber de dictarlo desprovisto de autonomía. Es necesario resaltar, que la disposición contenida en el único aparte del artículo 305 del Código Orgánico Procesal Penal, ya ha sido objeto de estudio por parte de esta Sala Constitucional en sentencia n.° 537/2017 del 12 de julio (caso:Oscar Borges Prim y Otros), en la que se acordó la suspensión cautelar del artículo 305 del Código Orgánico Procesal Penal. En este orden de ideas, resulta oportuno traer a colación el contenido del artículo 254 constitucional, que preceptúa el principio de autonomía e independencia judicial en los siguientes términos: Artículo 254. El Poder Judicial es independiente y el Tribunal Supremo de Justicia gozará de autonomía funcional, financiera y administrativa (…). Asimismo, esta Sala Constitucional en sentencia n.° 0487/2018 del 26 de julio (caso: Franco Agostinelli), estableció lo siguiente: En este orden de ideas, es evidente que el único aparte del artículo 305 del Código Orgánico Procesal Penal, al obligar al Juez de Primera Instancia en lo Penal en Funciones de Control a dictar una decisión de sobreseimiento, previamente solicitada por la Representación del Ministerio Público, en la cual no está de acuerdo, permitiéndosele únicamente salvar su opinión, atentando contra la autonomía funcional del Juez o Jueza Penal. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas … (Omissis)… Ahora bien esta Sala observa que en el presente caso, el Juez del Tribunal Trigésimo Séptimo de Primera Instancia en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas, estuvo obligado a dictar una decisión de sobreseimiento previamente ratificado por el Fiscal Superior del Ministerio Público de la Circunscripción del Área Metropolitana de Caracas, considerando que dicho Juzgado dejó a salvo su opinión respecto a la decisión tomada, atentando de esta manera contra la autonomía e independencia en la potestad que tienen los Jueces y Juezas de administrar justicia en el Poder Judicial. Es por ello que, esta Sala Constitucional destaca que, respecto a la autonomía del poder judicial el jurista español JUAN MONTERO AROCA, expresó que “la autonomía del poder judicial es un problema institucional y atiende al conjunto de los jueces y magistrados frente a los otros poderes. Es indudable que esta autonomía es un medio para garantizar mejor la independencia del juez individual en el momento de juzgar, pero también responde a una concepción política de no superioridad de un poder sobre otro, sino de igualación dentro del marco de actuación de cada uno de ellos señalado constitucionalmente”. (AROCA, JUAN MONTERO, Independencia y responsabilidad del Juez, Editorial Civitas, Madrid, pg 123). De tal forma que, en el poder judicial es necesaria la autonomía de los Jueces y Juezas al momento de juzgar, en virtud de que este medio garantiza la independencia del juzgador, y limita la superioridad de otro poder público sobre el [Poder Judicial]. Así las cosas, el artículo 253 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece la potestad que tiene el poder judicial de administrar justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, asimismo, la facultad de ejecutar y hacer ejecutar sus sentencias, al tenor siguiente: “Artículo 253. La potestad de administrar justicia emana de los ciudadanos o ciudadanas y se imparte en nombre de la República por autoridad de la ley. Corresponde a los órganos del Poder Judicial conocer de las causas y asuntos de su competencia mediante los procedimientos que determinen las leyes, y ejecutar o hacer ejecutar sus sentencias. El sistema de justicia está constituido por el Tribunal Supremo de Justicia, los demás tribunales que determine la ley, el Ministerio Público, la Defensoría Pública, los órganos de investigación penal, los o las auxiliares y funcionarios o funcionarias de justicia, el sistema penitenciario, los medios alternativos de justicia, los ciudadanos que participan en la administración de justicia conforme a la ley y los abogados autorizados para el ejercicio”. La independencia y autonomía del poder judicial fue objeto de estudio y análisis por esta Sala Constitucional en la decisión Nº Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 2.230 del 23 de septiembre de 2002, la cual ratificó la autonomía e independencia del Poder Judicial (además de los otros Poderes Público Nacionales), en los siguientes términos “cada una de las ramas del Poder Público tiene establecidas en la Constitución y las Leyes funciones propias, las cuales se cumplen ceñidas a las leyes (artículos 136 y 137 Constitucionales). Ello significa que las atribuciones privativas que la ley señale a un poder no pueden ser cumplidas, ni invadidas por otro. En particular, al Poder Judicial, corresponde la potestad de administrar justicia, mediante sus órganos, creados por la Constitución y las Leyes que la desarrollan (artículo 253 Constitucional)” (Subrayado de esta Sala). De ello resulta que, en el goce de autonomía e independencia funcional que tiene el Poder Judicial, no puede existir intromisión de otro órgano del poder público o un órgano del sistema de justicia, ya que por mandato constitucional todos los Poderes Públicos gozan de autonomía funcional. Así mismo y para mayor abundamiento respecto a la autonomía e independencia que gozan los Jueces y Juezas de la República, esta Sala Constitucional en la decisión N° 1834 del 9 de agosto de 2002, estableció que: “los jueces gozan de autonomía e independencia al decidir las causas sometidas a su conocimiento, de igual forma disponen de una amplio margen de valoración del derecho aplicable a cada caso, por lo cual pueden interpretarlo y ajustarlo a su entendimiento, como actividad propia de su función de juzgar”. En atención a lo cual, es indudable que el supuesto contenido en lo dispuesto en el único aparte del artículo 305 del Código Orgánico Procesal Penal afecta la independencia judicial, al asignarle el deber de “dictar” el sobreseimiento en los términos establecidos en la ratificación realizada por el Fiscal Superior, lo cual no constituía una decisión autónoma fundada en derecho, sino más bien, una especie de homologación del planteamiento fiscal, mediante una clara intromisión de sus funciones, tal como lo advirtió esta Sala en la sentencia parcialmente transcrita ut supra.” Sala Constitucional 14 de diciembre de 2018 Requisitos Artículo 306. El auto por el cual se declare el sobreseimiento de la causa deberá expresar: 1.El nombre y apellido del imputado o imputada; 2.La descripción del hecho objeto de la investigación; 3.Las razones de hecho y de derecho en que se funde la decisión, con indicación de las disposiciones legales aplicadas; 4.El dispositivo de la decisión. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El principal ingrediente de toda decisión exceptuado aquellas de mera sustanciación, es la motivación, el sobreseimiento puede afectar los intereses colectivos o los particulares de la víctima se hubiese querellado o no. Por lo tanto la motivación del acto garantiza la posibilidad cierta de poder ejercer los recursos correspondientes. El auto debe expresar claramente su dispositivo porque es una decisión que pone fin al proceso. Recurso Artículo 307. El Ministerio Público o la víctima, aun cuando no se haya querellado, podrán interponer recurso de apelación y de casación, contra el auto que declare el sobreseimiento. _________ ↈ _________ No podrá oponerlo la imputada o imputado ya que la decisión no le es desfavorable. El recurso de sobreseimiento debe ser notificado a todas las partes, si no fue pronunciado en su extenso en forma inmediata a la audiencia. Si la decisión fue pronunciada en audiencia todas las partes se dan por notificadas de la decisión y comenzará a correr el lapso para interponer el recurso (véase comentarios al artículo 440) Acusación Artículo 308. Cuando el Ministerio Público estime que la investigación proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento público del imputado o imputada, presentará la acusación ante el tribunal de control. La acusación debe contener: 1. Los datos que permitan identificar plenamente y ubicar al imputado o imputada y el nombre y domicilio o residencia de su defensor o defensora; así como los que permitan la identificación de la víctima. 2. Una relación clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se atribuye al imputado o imputada. 3. Los fundamentos de la imputación, con expresión de los elementos de convicción que la motivan. 4. La expresión de los preceptos jurídicos aplicables. 5. EI ofrecimiento de los medios de prueba que se presentarán en el juicio, con indicación de su pertinencia o necesidad. 6. La solicitud de enjuiciamiento del imputado o imputada. Se consignarán por separado, los datos de la dirección que permitan ubicar a la víctima y testigos, lo cual tendrá carácter reservado para el imputado o imputada y su defensa. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ El acto conclusivo por excelencia de la fase preparatoria lo constituye la acusación, que será presentada ante el tribunal que conoció de esta fase. La acusación se presentará por escrito. Y deberá extremar todos y cada uno de los requisitos establecidos en esta norma. Especial atención merece el numeral tercero de esta norma, en la que debe expresarse de forma clara en base a que hechos o circunstancias se realiza la imputación de haber incurrido la imputada o imputado o la totalidad de estos en un tipo penal determinado y que elementos de convicción sustentan la acusación. Véase sentencia referida en el comentario al artículo 313. Y considérese comentarios al artículo 28 numeral 4to. Es necesario, indicar que el ofrecimiento de los medios de prueba, no implica su presentación ante el tribunal que recibe la acusación, pero si debe hacerse una clara y detallada exposición sobre la legalidad, pertinencia y necesidad de cada medio ofrecido, indicando que se pretende probar y la utilidad de esta prueba bien para acreditar la comisión del hecho punible o bien para establecer la vinculación entre los hechos y sus circunstancias con el imputado o imputada. Véase comentarios al artículo 325 reformado en septiembre de 2021. TÍTULO II DE LA FASE INTERMEDIA Audiencia preliminar Artículo 309. Presentada la acusación el Juez o Jueza convocará a las partes a una audiencia oral, que deberá realizarse dentro de un plazo no menor de quince días ni mayor de veinte. En caso de que hubiere que diferir la audiencia, ésta deberá ser fijada nuevamente en un plazo que no podrá exceder de cinco días, entendiendo que las partes ya se encuentran a derecho. La víctima podrá, dentro del plazo de cinco días, contados desde la notificación de la convocatoria, adherirse a la acusación de la o el Fiscal o presentar una acusación particular propia cumpliendo con los requisitos del artículo anterior. La admisión de la acusación particular propia de la víctima al término de la audiencia preliminar, le conferirá la cualidad de parte querellante en caso de no ostentarla con anterioridad por no haberse querellado previamente durante la fase preparatoria. De haberlo hecho, no podrá interponer acusación particular propia si la querella hubiere sido declarada desistida. _________ ↈ _________ Presentada la acusación por ante el Juez o Jueza de Control, este deberá convocar a la realización de la audiencia preliminar dentro de los 15 o 20 días siguientes al recibo de la misma. Se notificará a la víctima por cualquier medio y la víctima dentro de los cinco días siguientes a su notificación podrá adherirse a la acusación fiscal o presentar Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas acusación propia. Lo cual le conferirá carácter de querellante si no la tuviese ya. En el supuesto de haberse querellado y desistido de la querella no podrá adherirse a la acusación ni presentar una propia. El día fijado para la audiencia si hubiese necesidad de diferirla, se fijará en esa misma fecha o el día siguiente (sólo por causa justificada que deberá expresarse en el auto de diferimiento) la nueva fecha dentro de un plazo no mayor de 05 días. El auto en todo caso expresará las razones del diferimiento. Incomparecencia Artículo 310. Corresponderá al Juez o Jueza de Control realizar lo conducente para garantizar que se celebre la audiencia preliminar en el plazo establecido para ello. En caso de incomparecencia de alguno de los citados a la audiencia, se seguirán las siguientes reglas: 1. La inasistencia de la víctima no impedirá la realización de la audiencia preliminar. 2. En caso de inasistencia de la defensa privada, se diferirá la audiencia, por una sola vez, salvo solicitud del imputado para que se le designe un defensor público, en cuyo caso se hará la designación de inmediato y se realizará la audiencia en esa misma oportunidad. De no comparecer el defensor privado a la segunda convocatoria, si fuere el caso, se tendrá por abandonada la defensa y se procederá a designar un defensor público de inmediato, y se realizará la audiencia en esa misma oportunidad. 3. Ante la incomparecencia injustificada del imputado o imputada que esté siendo juzgado o juzgada en libertad o bajo una medida cautelar sustitutiva, el Juez o Jueza de Control, de oficio o a solicitud del Ministerio Público, librará la correspondiente orden de aprehensión a los fines de asegurar su comparecencia al acto, sin perjuicio de otorgar una vez realizada la audiencia, si lo estima necesario, una nueva medida cautelar sustitutiva a la privación judicial preventiva de libertad. En caso que el imputado o imputada que se encuentre privado o privada de libertad en centro de reclusión u otro lugar acordado por el juez o jueza, se niegue a asistir a la audiencia preliminar y así conste en autos, se entenderá que no quiere hacer uso de su derecho a ser oído, ni a acogerse a las fórmulas alternativas a la prosecución del proceso ni al procedimiento por admisión de los hechos, en la oportunidad de la audiencia preliminar, por lo que se procederá a realizar el acto fijado con su defensor o defensora, si Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas asiste, o en su defecto con un defensor o defensora pública que se le designará a tal efecto. En caso de pluralidad de imputados o imputadas, se celebrará la audiencia con el o los imputados comparecientes; y con la defensa privada de quien no haya comparecido, o la defensa pública, según sea el caso. 4. Ante la incomparecencia injustificada, a la audiencia preliminar, del representante de la Defensa Pública Penal o del Fiscal del Ministerio Público, debidamente citados o citadas, el Juez o Jueza de Control notificará al Coordinador o Coordinadora de la Defensa Pública Penal del respectivo Circuito Judicial Penal o al Fiscal Superior correspondiente, según sea el caso, a los fines de garantizar su presencia en la nueva fecha fijada. De no realizarse la audiencia dentro del plazo establecido, las partes podrán intentar las acciones disciplinarias a que haya lugar contra aquel por cuya responsabilidad no se realizó dicha audiencia. _________ ↈ _________ La responsabilidad por la realización efectiva corresponde al Juez o Jueza en tanto se refiere a la notificación de las partes o la emisión oportuna de las órdenes de traslado del imputado o imputada de que se trate o de la pluralidad de ellos, y en caso de haber diferimiento, las acciones de notificación a la Defensa Pública del Circuito o al Fiscal Superior, según corresponda si el diferimiento se debió a alguno de estos actores. También corresponderá al Juez o Jueza si el imputado o imputada inasistente está en libertad, librar una orden de aprehensión para su presentación en la audiencia siguiente independientemente de que pueda nuevamente dictarse una nueva medida de las previstas en el artículo 242, distinta a la privación de libertad. La inasistencia de manera contumaz del Juez o Jueza, de el o la Fiscal, de la defensa pública o privada, dará lugar a las demás partes a solicitar o intentar acciones disciplinarias. En el caso del imputado o imputada o la pluralidad de estos, que se encuentren privados de libertad y se nieguen a asistir a la audiencia, la misma podrá realizarse sin su presencia siempre que esté su defensor público o privado, y se entenderá que el imputado o imputada no desea ser oído ni solicitar cualquiera de las alternativas a la prosecución del proceso. Facultades y cargas de las partes Artículo 311. Hasta cinco días antes del vencimiento del plazo fijado para la celebración de la audiencia preliminar, el o la Fiscal, la víctima, siempre que se haya querellado o haya presentado una acusación particular propia, y el imputado o imputada, podrán realizar por escrito los actos siguientes: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 1. Oponer las excepciones previstas en este Código, cuando no hayan sido planteadas con anterioridad o se funden en hechos nuevos. 2. Pedir la imposición o revocación de una medida cautelar. 3. Solicitar la aplicación del procedimiento por admisión de los hechos. 4. Proponer acuerdos reparatorios. 5. Solicitar la suspensión condicional del proceso. 6. Proponer las pruebas que podrían ser objeto de estipulación entre las partes. 7. Promover las pruebas que producirán en el juicio oral, con indicación de su pertinencia y necesidad. 8. Ofrecer nuevas pruebas de las cuales hayan tenido conocimiento con posterioridad a la presentación de la acusación Fiscal. Las facultades descritas en los numerales 2, 3, 4, 5 y 6 pueden realizarse oralmente en la audiencia preliminar. _________ ↈ _________ Contestar la acusación, es la manera en que comúnmente en la practica se le llama a esta facultad, es una oportunidad para que la defensa (sin menoscabo de las facultades que se otorgan a la victima y al Ministerio Público) realice la oposición si hubiese motivos para ello, o se manifieste en extenso como no podría o podría con más dificultad respecto a cada pequeño detalle de la acusación, el ofrecimiento de prueba y las razones en que fundamente, si lo realiza, la revisión de las medidas coercitivas impuestas a su cliente o clienta. Al mismo tiempo, es una forma de preparación teórica para la audiencia preliminar. También es la oportunidad para llegar a acuerdos reparatorios o probatorios, y alternativas a la prosecución del proceso, ofrecimiento de nuevas pruebas, todo sin menoscabo de poder realizar la mayor parte de estas facultades durante la audiencia preliminar. Se destaca que esta norma imposibilita a las partes promover pruebas durante la audiencia preliminar, esto a los fines de que las partes tengan conocimiento de las pruebas y así puedan oponerse a estas o estipular sobre las mismas. Desarrollo de la Audiencia Artículo 312. El día señalado se realizará la audiencia en la cual las partes expondrán brevemente los fundamentos de sus peticiones. Durante la audiencia el imputado o imputada podrá solicitar que se le reciba su declaración, la cual será rendida con las formalidades previstas en este Código. El Juez o Jueza informará a las partes sobre las medidas alternativas a la prosecución del proceso. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En ningún caso se permitirá que en la audiencia preliminar se planteen cuestiones que son propias del juicio oral y público. _________ ↈ _________ El día y hora señalado para la audiencia el tribunal se constituirá con la Jueza o Juez, el Secretario o Secretaria y el Alguacil, se verificará la presencia de las partes y sus representantes. El Juez o Jueza como director del proceso, establecerá brevemente el mecanismo con el que tendrá lugar la audiencia, informando del tiempo que dispondrá cada parte para esgrimir sus argumentos, y sus contraargumentos si los hubiere. La finalidad de la audiencia que no es otra, que decidir, sobre la admisión de la acusación, la admisión de las pruebas, las excepciones planteadas si las hubiere, el levantamiento o sostenimiento de las medidas coercitivas impuestas, y la apertura o no del debate oral y público. Advirtiendo a las partes que no se oirán en la audiencia argumentos propios del juicio oral. Así mismo impondrá al imputado o imputada del precepto constitucional que lo exime de declarar en causa propia y de las formas alternativas de prosecución del proceso (véase comentarios al Capitulo III del Libro primero – artículos 38 y siguientes.) Decisión Artículo 313. Finalizada la audiencia el Juez o Jueza resolverá, en presencia de las partes, sobre las cuestiones siguientes, según corresponda: 1. En caso de existir un defecto de forma en la acusación de el o la Fiscal o de el o la querellante, éstos podrán subsanarlo de inmediato o en la misma audiencia, pudiendo solicitar que ésta se suspenda, en caso necesario, para continuarla dentro del menor lapso posible. 2. Admitir, total o parcialmente, la acusación del Ministerio Público o de el o la querellante y ordenar la apertura a juicio, pudiendo el Juez o Jueza atribuirle a los hechos una calificación jurídica provisional distinta a la de la acusación Fiscal o de la víctima. 3. Dictar el sobreseimiento, si considera que concurren algunas de las causales establecidas en la ley. 4. Resolver las excepciones opuestas. 5. Decidir acerca de medidas cautelares. 6. Sentenciar conforme al procedimiento por admisión de los hechos. 7. Aprobar los acuerdos reparatorios. 8. Acordar la suspensión condicional del proceso. 9. Decidir sobre la legalidad, licitud, pertinencia y necesidad de la prueba ofrecida para el juicio oral. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El Juez o Jueza de Control, debe resolver durante la audiencia, en primer lugar sobre cualquier defecto, del que adolezca la acusación fiscal o de la víctima para que dicho defecto sea subsanado en forma oral durante la audiencia, cuestión que se asentará en el acta, pudiendo suspenderse la audiencia por un plazo no mayor de 20 días. Resolver las excepciones opuestas. Deberá resolver si admite o no la acusación o acusaciones presentadas, pudiendo modificar la calificación jurídica del delito, cuyo razonamiento expresará en el extenso de la decisión. Referirse y resolver la admisión de las pruebas presentadas, realizando un análisis individualizado de cada una de ellas. Y admitir o rechazar los acuerdos o estipulaciones sobre las pruebas. Decidir sobre las medidas alternativas a la prosecución del proceso, si se solicitaron. Y sentenciar en el caso de Admisión de los Hechos. Decidir el sobreseimiento si concurren los supuestos para ello. Resolver sobre la privación judicial preventiva de libertad si el acusado o acusada está bajo está medida o fue solicitada por alguna de las partes. Decidir cualquier otro asunto sometido a su consideración. Finalmente en su decisión podrá ordenar o no la apertura del juicio oral y público. El Juez o Jueza emitirá su decisión (respecto a todos los asuntos que se ventilaron en la audiencia) al finalizar los argumentos de las partes y dictará la sentencia en forma inmediata, pudiendo por la complejidad del asunto publicar el fallo en extenso dentro de los tres días siguientes. En caso de tomarse el lapso de tres días deberá notificar a las partes o señalar el día en específico en que el fallo será publicado para evitar notificar a las partes, dejando expresa mención de ello en el acta. Al respecto el TSJ ha señalado: De los argumentos utilizados de las decisiones previamente citadas, resulta patente el sobrepaso a los límites del control formal y material al que se deben encontrar sujetos los juzgadores en función de control, toda vez qué, el Tribunal Décimo Quinto de Primera Instancia en Función de Control del Circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas, en el examen de los requisitos de fondo en los cuales se fundamentó el escrito de acusación del Ministerio Público para presentar la acusación en contra de los acusados en autos, no agotó lo establecido en el Artículo 313, numeral 1, del Código Orgánico Procesal Penal, referido a la posibilidad de subsanar el escrito acusatorio presentado por la representación fiscal. En cuanto al control formal y material que sobre el escrito de acusación debe ejercer el juez de control, la Sala Constitucional, en la sentencia núm. 1303 de fecha 20 de junio de 2005, expresó lo siguiente: “… Es el caso que el mencionado control comprende un aspecto formal y otro material o sustancial, es decir, existe un control formal y un control material de la acusación. En el primero, el Juez verifica que se hayan cumplido los requisitos formales para la admisibilidad de la acusación –los cuales tienden a lograr que la decisión judicial a dictar sea precisa-, a saber, identificación del o de los imputados, así como también que se haya delimitado y calificado el hecho punible imputado. El segundo, implica el examen de los requisitos de fondo en los cuales se fundamenta el Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Ministerio Público para presentar la acusación, en otras palabras, si dicho pedimento fiscal tiene basamentos serios que permitan vislumbrar un pronóstico de condena respecto del imputado, es decir, una alta probabilidad de que en la fase de juicio se dicte una sentencia condenatoria; y en el caso de no evidenciarse este pronóstico de condena, el Juez de Control no deberá dictar el auto de apertura a juicio, evitando de este modo lo que en doctrina se denomina la ‘pena del banquillo’. (…) En lo que se refiere a la audiencia preliminar, debe destacarse que es en ésta donde se puede apreciar con mayor claridad la materialización del control de la acusación, ya que en la misma, es donde se lleva a cabo el análisis de si existen motivos para admitir la acusación presentada por el Ministerio Público y la de la víctima, si fuere el caso. En este sentido, en esta audiencia se estudian los fundamentos que tomó en cuenta el Fiscal del Ministerio Público para estimar que existen motivos para que se inicie un juicio oral y público contra el acusado, realizando el Juez el mencionado estudio, una vez que haya presenciado las exposiciones orales de las partes involucradas en el proceso penal…”. La Sala de Casación Penal del estudio exhaustivo de la presente causa observó que de la referida decisión dictada por el Tribunal Décimo Quinto de Primera Instancia Estadal en funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas, que inadmitió la acusación y como consecuencia de ello decretó el Sobreseimiento por considerar que el escrito de acusación fiscal no dio cumplimiento a los requisitos formales para su interposición; específicamente lo relativo a la relación clara, precisa y circunstanciada de los hechos que se le atribuyen a los imputados, así como la fundamentación de los elementos de convicción pertinentes para atribuir esos hechos a los referidos ciudadanos, obvio que dichos requisitos eran perfectamente subsanables por la representación fiscal. En este orden de ideas, observa la Sala que el Tribunal Décimo Quinto de Primera Instancia Estadal en funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas, así como también la Sala Núm. 10 de la Corte de Apelaciones del referido Circuito Judicial Penal, al confirmar la sentencia del a quo consideraron que la representación fiscal, en su escrito acusatorio, hace referencia a la comisión de un hecho delictivo, presuntamente sin explicar cómo fue la participación de los investigados en los mismos, lo que dificultaría (según lo manifestado por el juzgado de control) su enjuiciamiento por el delito de desaparición forzada de personas, previsto y sancionado en el Artículo 180-A del Código Penal. Ahora bien, precisado lo anterior, es necesario puntualizar que del examen de la presente causa, así como de la revisión de las actas que conforman el expediente, se concluye, en primer lugar, que cuando el escrito de acusación adolece de vicios formales no es necesario el sobreseimiento del proceso, pues el Ministerio Público puede subsanar las fallas en el menor tiempo posible (en Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas la audiencia preliminar o con posterioridad a ella); es decir, sin que a tales efectos se requiera una declaratoria de nulidad del acto conclusivo ni la reposición de la causa. Por ello, la Sala de Casación Penal concluye que en caso de que exista un defecto de forma en la acusación (requisitos formales para el ejercicio de la acción penal) debe ser agotada la posibilidad de que el mismo pueda ser subsanado, según lo dispuesto en el Artículo 313 del mismo código, en el lapso otorgado por el juzgado. En caso de que el defecto persista en el escrito acusatorio, se establecería lo dispuesto en el Artículo 34, numeral 4, del Código Orgánico Procesal Penal. Sala penal 15 de octubre de 2018 Auto de Apertura a Juicio Artículo 314. La decisión por la cual el Juez o Jueza admite la acusación se dictará ante las partes. El auto de apertura a juicio deberá contener: 1. La identificación de la persona acusada. 2. Una relación clara, precisa y circunstanciada de los hechos, su calificación jurídica provisional y una exposición sucinta de los motivos en que se funda y, de ser el caso, las razones por las cuales se aparta de la calificación jurídica de la acusación. 3. Las pruebas admitidas y las estipulaciones realizadas entre las partes. 4. La orden de abrir el juicio oral y público. 5. El emplazamiento de las partes para que, en el plazo común de cinco días, concurran ante el Juez o Jueza de juicio. 6. La instrucción al secretario de remitir al tribunal competente la documentación de las actuaciones y los objetos que se incautaron. Este auto será inapelable, salvo que la apelación se refiera sobre una prueba inadmitida o una prueba ilegal admitida. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza de Control, como señaláramos en los comentarios al artículo anterior resolverá al finalizar la audiencia, resolviendo los asuntos sometidos a su evaluación judicial durante la audiencia, par determinar o no la apertura del debate oral y público. Por lo que el extenso del auto en su dispositiva, además de los demás asuntos resueltos, los que señala esta norma. El auto será inapelable, salvo en cuanto a la no admisión o rechazo de una prueba. En cuyo caso las partes deberán presentar su apelación por ante el Juez o Jueza de Control dentro de los cinco días siguientes a la publicación del auto o que conste en autos la última de las notificaciones según sea el caso, con indicación de los vicios en que se incurrió respecto a la prueba no admitida. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Igualmente será apelable este auto por parte de la Víctima o el Ministerio Público, si se declara la libertad del imputado o imputada que se encuentra bajo una medida cautelar sustitutiva de libertad, en cuyo caso no operarán los efectos del sobreseimiento, siempre que la apelación se realice en la misma audiencia, y oyendo a la defensa, caso contrario el imputado o imputada será puesto en libertad, y la apelación deberá realizarse como se señaló en el párrafo anterior. (véase comentarios al artículo 430). TÍTULO III DEL JUICIO ORAL Capítulo I Normas Generales Inmediación Artículo 315. El juicio se realizará con la presencia ininterrumpida del Juez o Jueza y de las partes. El acusado o acusada no podrá alejarse de la audiencia sin permiso del tribunal. Si después de su declaración rehúsa permanecer, será custodiado o custodiada en una sala próxima y para todos los efectos podrá ser representado o representada por el defensor o defensora. Sólo en caso de que la acusación sea ampliada, el Juez o Jueza lo hará comparecer para los fines de la intimación que corresponda. Si su presencia es necesaria para practicar algún reconocimiento u otro acto, podrá ser compelido a comparecer a la audiencia por la fuerza pública. Si el defensor o defensora no comparece a la audiencia o se aleja de ella, se considerará abandonada la defensa y corresponderá su reemplazo. _________ ↈ _________ Durante la audiencia oral y publica, deben estar presentes todas las partes, el imputado o imputada ahora con la condición de acusado o acusada, no podrá alejarse de la audiencia sin el debido consentimiento del Juez o Jueza, y aún así permanecerá en un lugar próximo bajo custodia, y siempre deberá permanecer la defensa en la audiencia, de abandonar el recinto la defensa sin autorización del Juez o Jueza, o si no asiste a la misma, la defensa se considerará abandonada y se procederá a nombrar y juramentar a un nuevo defensor o defensora, bien sea de la elección del privada del acusado o acusada o bien un integrante de la defensa pública. El Juez o la Jueza, tampoco podrán abandonar el recinto del debate oral y público, pero podrán suspenderlo por un tiempo prudencial, a los efectos de tomar descanso, atender Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas alguna dolencia o necesidad incidental propias de la condición humana, de cualquier persona presente, indicando la hora de la reapertura. En caso de que al acusado o acusada se la hubiese otorgado permiso para ausentarse del debate, y la acusación sea ampliada o modificada, se le hará comparecer para la respectiva imputación. En estos casos podrá suspenderse la audiencia para los efectos de preparación de la defensa y/o promoción de nuevas pruebas a solicitud de las partes. En cualquier caso el acusado o acusada podrá llevarse por la fuerza pública al recinto de la audiencia si se negase a presentarse. Véase comentarios al artículo 16. Publicidad Artículo 316. El debate será público, pero el tribunal podrá resolver que se efectúe, total o parcialmente a puertas cerradas, cuando: 1. Afecte el pudor o la vida privada de alguna de las partes o de alguna persona citada para participar en el. 2. Perturbe gravemente la seguridad del Estado o las buenas costumbres. 3. Peligre un secreto oficial, particular, comercial o industrial, cuya revelación indebida sea punible. 4. Declare un menor de edad y el tribunal considere inconveniente la publicidad. 5. Cualquier otra circunstancia que a criterio del Juez o la Jueza, perturbe el normal desarrollo del juicio. La resolución será fundada y se hará constar en el acta del debate. Desaparecida la causa de la clausura, se hará ingresar nuevamente al público. El tribunal podrá imponer a las partes el deber de guardar secreto sobre los hechos que presenciaron o conocieron, decisión que constará en el acta del debate. _________ ↈ _________ En principio el debate es público, es decir, cualquier persona interesada podrá ingresar a la Sala de Audiencia o recinto donde tenga lugar el debate, en estos casos el público debe entrar y permanecer en la Sala o recinto, sin poder entrar o salir de ella libremente, salvo causas justificadas, y guardar la debida compostura durante la audiencia. Bajo las circunstancias previstas por la norma el debate podrá realizarse sin la presencia del público en forma total o parcial. La parte interesada podrá solicitar la clausura total o parcial del debate, antes o durante la realización del debate, o el Juez o Jueza podrá decretarlo de oficio al inicio o en cualquier momento en que evidencie, alguno de los motivos previstos en la norma. en todo caso se fundamentará la decisión de la clausura, y cuando estos motivos cesen o no puedan ser del conocimiento del público una vez ventilados, podrá reingresar el público. Se impondrá a las y los presentes durante el debate a puerta cerrada el deber de guardar secreto de lo allí presenciado. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Registros Artículo 317. Se debe efectuar registro preciso, claro y circunstanciado de todo lo acontecido en el desarrollo del juicio oral y público. A tal efecto, el tribunal deberá hacer uso de medios de grabación de la voz, videograbación, y, en general, de cualquier otro medio de reproducción similar. Se hará constar el lugar, la fecha y hora en que éste se ha producido, así como la identidad de las personas que han participado en el mismo. En todo caso, se levantará un acta firmada por los integrantes del tribunal y por las partes en la que se dejará constancia del registro efectuado. Una vez concluido el debate, el medio de reproducción utilizado estará a disposición de las partes para su revisión dentro del recinto del juzgado. Parágrafo Único: El Tribunal Supremo de Justicia, por intermedio de la Dirección Ejecutiva de la Magistratura, proveerá lo necesario con la finalidad de que todos los tribunales penales de la República dispongan de los instrumentos adecuados para efectuar el registro aquí previsto. _________ ↈ _________ La grabación del debate oral y público, sin importar la extensión de este, es de naturaleza obligatoria para el tribunal, el cual deberá estar dotado de los implementos técnicos y suministros consumibles, necesarios para dar cumplimiento a esta norma. De esta manera se garantiza a las partes e incluso al Juez o Jueza, que no sólo el Acta levantada por el Secretario durante la audiencia, contiene lo esgrimido en el debate, sino que además existe un registro exacto de lo allí sucedido, cuyo contenido podrá sustentar, alguna acción ulterior o su defensa. Esto incluye incluso el caso de una acción disciplinaria contra el Juez o Jueza con ocasión de su actuación, la cual estará registrada. Concentración y Continuidad Artículo 318. El tribunal realizará el debate sin interrupciones en el menor número de días consecutivos, que fueren necesarios, hasta su conclusión. Se podrá suspender por un plazo máximo de diez días, computados continuamente, sólo en los casos siguientes: 1. Para resolver una cuestión incidental o practicar algún acto fuera de la sala de audiencia, siempre que no sea posible resolverla o practicarlo en el intervalo entre dos sesiones. 2. Cuando no comparezcan testigos, expertos o expertas o intérpretes, cuya intervención sea indispensable, salvo que pueda Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas continuarse con la recepción de otras pruebas hasta que el ausente sea conducido por la fuerza pública. 3. Cuando algún Juez o Jueza, el acusado o acusada, su defensor o defensora o el o la Fiscal del Ministerio Público, se enfermen a tal extremo que no puedan continuar interviniendo en el debate, a menos que los dos últimos puedan ser reemplazados o reemplazadas inmediatamente. La regla regirá también en caso de muerte de un Juez o Jueza, Fiscal, defensor o defensora. 4. Si el Ministerio Público lo requiere para ampliar la acusación, o el defensor o defensora lo solicite en razón de la ampliación de la acusación, siempre que, por las características del caso, no se pueda continuar inmediatamente. _________ ↈ _________ Aunado al principio de inmediación, según el cual el Juez o la Jueza debe estar presente en todo momento durante el debate oral y público, este debate debe realizarse en el menor número de días consecutivos, es decir, el debate si se suspende debe continuar al día siguiente, salvo que se verifiquen los supuestos de esta norma en cuyo caso, el plazo máximo de suspensión será de 10 días (hasta la reforma de septiembre de 2021 este lapso podía llegar incluso a los 15 días). La suspensión del debate no implica su suspensión salvo lo dispuesto por el artículo 320. Decisión sobre la Suspensión Artículo 319. El tribunal decidirá la suspensión y anunciará el día y hora en que continuará el debate; ello valdrá como citación para todas las partes. Antes de continuarlo, el Juez o Jueza resumirá brevemente los actos cumplidos con anterioridad. Los jueces o juezas y los o las fiscales del Ministerio Público podrán intervenir en otros debates durante el plazo de suspensión, salvo que el tribunal decida por resolución fundada lo contrario, en razón de la complejidad del caso. El Juez o Jueza ordenará los aplazamientos diarios, indicando la hora en que se continuará el debate. _________ ↈ _________ Diariamente mientras dure el debate, el Juez o Jueza deberá decidir sobre la suspensión y la hora en que continuará el debate el día siguiente, pudiendo incluso prohibir fundamentadamente, si lo considera pertinente que los actores participen de otros debates durante la suspensión. En los casos de muerte del Juez o Jueza, su reemplazo, podrá reanudar el mismo si su ingreso, ocurre dentro del lapso previsto de 15 días. En estas circunstancia las partes siempre podrán solicitar al Juez o Jueza declare la necesidad de reinicio del debate en Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas razón del principio de inmediación, en especial en los casos que ya han adelantado la practica de pruebas. Interrupción Artículo 320. Si el debate no se reanuda a más tardar al décimo sexto día después de la suspensión, se considerará interrumpido y deberá ser realizado de nuevo, desde su inicio. _________ ↈ _________ Si una suspensión excede los 16 días continuos, el debate se considerará interrumpido y deberá comenzar de nuevo desde su inicio. El auto que decida la interrupción por esta causa deberá contener la relación de los días de suspensión computados por la secretaría del tribunal. Consideramos que en caso de muerte del Juez o Jueza en función del principio de inmediación, las partes pueden solicitar se declare su interrupción, en virtud del principio de inmediación aún si la nueva Jueza o el nuevo Juez se incorpora antes del plazo previsto por esta norma. Oralidad Artículo 321. La audiencia pública se desarrollará en forma oral, tanto en lo relativo a los alegatos y argumentaciones de las partes como a las declaraciones del acusado o acusada, a la recepción de las pruebas y, en general, a toda intervención de quienes participen en ella. Durante el debate, las resoluciones serán fundadas y dictadas verbalmente por el tribunal y se entenderán notificadas desde el momento de su pronunciamiento, dejándose constancia en el acta del juicio. El tribunal no admitirá la presentación de escritos durante la audiencia pública. _________ ↈ _________ La no admisión de escritos, esta referida a que las partes no pueden presentar alegatos o solicitudes de modo escrito para su resolución. Escribir o Leer puede ser una forma válida de expresar lo que considere en el caso de que alguno de los participantes tenga dificultades o discapacidades que le impidan expresarse oralmente (lo que no puede impedir el libre ejercicio de la profesión por ejemplo) y no se cuente con interpretes para su especial condición. Este código ha reconocido esto en el caso de testigos (véase artículo 154). Pero consideramos que por ejemplo podría suscitarse el caso de un defensor privado con esta condición. Lectura Artículo 322. Sólo podrán ser incorporados al juicio por su lectura: 1. Los testimonios o experticias que se hayan recibido conforme a las reglas de la prueba anticipada, sin perjuicio de que las partes o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas el tribunal exijan la comparecencia personal de el o la testigo o experto o experta, cuando sea posible. 2. La prueba documental o de informes, y las actas de reconocimiento, registro o inspección, realizadas conforme a lo previsto en este Código. 3. Las actas de las pruebas que se ordene practicar durante el juicio fuera de la sala de audiencias. Cualquier otro elemento de convicción que se incorpore por su lectura al juicio, no tendrá valor alguno, salvo que las partes y el tribunal manifiesten expresamente su conformidad en la incorporación. _________ ↈ _________ El más frecuente de los casos lo constituyen las actas policiales, ya que es poco probable que un funcionario o funcionaria policial o experto o experta de los órganos de policía de investigaciones penales, pueda dar fe de una actuación que pudo haberse realizado mucho tiempo atrás, y por la naturaleza propia de su función, ser parte de su cotidianidad profesional, por lo que requerirá el apoyo de la lectura de sus propios informes o actas para poder dar certeza de los hechos. La lectura de las actas informa simultáneamente a todos los presentes de su contenido. Las partes podrán utilizar medios de reproducción visual para la presentación de documentos tales como proyecciones de documentos, informando de ello previamente al tribunal para que permita la instalación de los aparatos necesarios y la presencia de los asistentes técnicos si fuere el caso. Imposibilidad de Asistencia Artículo 323. Los órganos de prueba que no puedan concurrir al debate por un impedimento justificado, serán examinados en el lugar donde se hallen por el Juez o Jueza. Si se encuentran en lugar distinto al del juicio, o se trata de personas que no tienen el deber de concurrir a prestar declaración, el Juez o Jueza avisará sin demora al Juez o Jueza de aquel lugar, quien los examinará. En ambos casos se ordenará por cualquier medio tecnológico audiovisual, la recepción y reproducción del acto y las partes podrán participar en el. _________ ↈ _________ La tecnología, y el año 2020, fue excepcional para ello, permite que por vías virtuales o electrónicas, sin necesidad de la presencia física un grupo de personas pueda comunicarse a pesar de la distancia. Esta norma no prescribe eso, pero la última parte de esta norma puede interpretarse de tal modo que si existen los medios en el lugar donde se Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas realiza el debate oral y público y en el que se encuentren las personas a examinar, pueda usarse ese medio. Sino en todo caso otro Juez o Jueza en funciones de Juicio de la localidad donde se encuentren podrá examinarlo y por cualquier medio hacer llegar al debate sus resultas, y las partes podrán participar en el examen. Dirección y Disciplina Artículo 324. El Juez o Jueza dirigirá el debate, ordenará la práctica de las pruebas, exigirá el cumplimiento de las solemnidades que correspondan, moderará la discusión y resolverá los incidentes y demás solicitudes de las partes. Impedirá que los alegatos se desvíen hacia aspectos inadmisibles o impertinentes, pero sin coartar el ejercicio de la acusación ni el derecho a la defensa. También podrá limitar el tiempo del uso de la palabra a quienes intervengan durante el juicio, fijando límites máximos igualitarios para todas las partes, o interrumpiendo a quien haga uso manifiestamente abusivo de su facultad. Del mismo modo ejercerá las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro durante el debate y, en general, las necesarias para garantizar su eficaz realización. _________ ↈ _________ Como director o directora del Juicio, debe el Juez o la Jueza, imponer a los participantes y al público de las normas de conducta, de los tiempos para su intervención, del modo de hacerlo, advirtiéndoles de las facultades disciplinarias que puede ejercer. E incluso detener los alegatos que se pronuncien y no tengan relación con el proceso o sean inadmisibles, siempre cuidando de no coartar el derecho a la defensa de quien se trate. Capítulo II De la Sustanciación del Juicio Sección Primera De la Preparación del Debate Fijación del Debate Artículo 325. El Juez o Jueza señalará la fecha para la celebración de la audiencia de juicio, que deberá tener lugar no antes de cinco días ni después de diez días hábiles, ordenándose la citación de todos los que deban concurrir al debate. La información sobre la ubicación de todos los órganos de prueba que deban concurrir al debate deberá constar en la causa. Las partes deberán coadyuvar en presentar los órganos de prueba. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ La celebración del debate oral, será fijado entre los 5 y los 10 días hábiles contados a partir de la recepción de las actuaciones. El auto que lo indique ordenará la citación de todos los que deben concurrir al debate. Lo cual incluye, testigos, expertos, víctima, intérpretes, así como acusado o acusada y su defensa y al representante del Ministerio Público. En caso de que el acusado o acusada esté privado de libertad se ordenará a la autoridad competente a que realice su traslado. La reforma de septiembre de 2021, además de reducir el lapso de fijación de la audiencia, añadió el requisito de la información sobre los órganos de prueba, a los fines de facilitar y viabilizar el lapso reducido. En ese sentido el o la Representante del Ministerio Público o el o la acusadora privada deberá preferentemente en el escrito acusatorio incorporar estos datos, ya que sería la oportunidad ideal para realizarlo, aún cuando no es un requisito formal de la acusación, consideramos es la oportunidad práctica más favorable para incorporar está información. Prueba Complementaria Artículo 326. Las partes podrán promover nuevas pruebas, acerca de las cuales hayan tenido conocimiento con posterioridad a la audiencia preliminar. _________ ↈ _________ Corresponderá al Juez o Jueza de juicio admitir o rechazar el medio probatorio presentado, debiendo verificar hasta donde sea posible, si las partes ciertamente han tenido conocimiento de esa prueba con posterioridad a la audiencia preliminar o la misma no se presentó por simple negligencia de la parte, en cuyo caso deberá rechazarla. La incorporación de una nueva prueba no implica la interrupción del debate, ni es fundamento suficiente para su suspensión, salvo que las partes estén de acuerdo para suspenderlo hasta la jornada siguiente. Sección Segunda Del Desarrollo del Debate Apertura Artículo 327. En el día y hora fijados, el Juez o Jueza se constituirá en el lugar señalado para la audiencia. Después de verificar la presencia de las partes, expertos o expertas, intérpretes o testigos que deban intervenir, el Juez o Jueza declarará abierto el debate, advirtiendo al acusado o acusada y al público sobre la importancia y significado del acto. En caso que el acusado o acusada en estado contumaz se niegue a asistir al debate, se entenderá que no quiere hacer uso de su derecho a ser oído en el proceso, por lo que se procederá a realizar Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas el debate fijado con su defensor o defensora, si asiste, o en su defecto con un defensor o defensora pública que se le designará a tal efecto; de igual manera se procederá en caso que el acusado o acusada que esté siendo juzgado o juzgada en libertad o bajo una medida cautelar sustitutiva, no asista al debate injustificadamente, pudiendo el Juez o Jueza, de oficio o a solicitud del Ministerio Público, revocar la medida cautelar. Seguidamente, en forma sucinta, el o la Fiscal y el o la querellante expondrán sus acusaciones y el defensor o defensora su defensa. _________ ↈ _________ El día y hora señalado para la audiencia oral y pública el tribunal se constituirá con la Jueza o Juez, el Secretario o Secretaria y el Alguacil, se verificará la presencia de las partes y sus representantes, así como las personas citadas a participar en el juicio. El Juez o Jueza como director del proceso, establecerá brevemente el mecanismo con el que tendrá lugar el juicio, informando del tiempo que dispondrá cada parte para esgrimir sus argumentos, y sus contraargumentos si los hubiere, como se resolverán las incidencias. E informará sobre la importancia y significado del acto de juicio en general y particular. Advertirá sobre la conducta que deben cumplir todas las partes y el público. Dará la palabra al Ministerio Público para que formule su acusación y luego a la defensa para que pronuncie sus alegatos, de ser necesario dará derecho a contra argumentar a cada parte. Las partes podrán exponer en su primer derecho de palabra las excepciones previstas en el artículo 32. Si el acusado o acusada, no se presenta a la audiencia de juicio, estando privado de libertad, se presume que no desea ser oído en juicio y se realizará la audiencia en presencia de su defensor o defensora privado o público, si la defensa privada no asiste se nombrará defensor público. El ser contumaz, significa en jerga común ser terco, es decir, un o una contumaz, es una persona que se niega por simple terquedad y a pesar de la fuerza pública, a asistir a su propia audiencia de juicio imaginando que tal conducta evitará su juzgamiento, o a sabiendas que de igual modo regresará a su privación de libertad. Si el acusado o acusada se encuentra en libertad por una medida sustitutiva a la privación de libertad, esta podrá ser revocada. Y el imputado o imputada presentado a la audiencia oral y pública por la fuerza pública. En todo caso de no presentarse regirán las mismas reglas que para el privado o privada de libertad. Delito en audiencia Artículo 328. Si durante el debate se comete un delito, el tribunal ordenará la detención del autor o autora y el levantamiento de un acta con las indicaciones pertinentes; aquel será puesto a disposición del funcionario o funcionaria del Ministerio Público que corresponda, remitiéndosele copia de los antecedentes necesarios, a fin de que proceda a la investigación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Se levantará un acta en la que conste la conducta de la persona o personas que cometieron el hecho punible durante el desarrollo de la audiencia y el Juez o Jueza ordenará la detención de su autor o autora. El autor o autora será puesto a la orden del Ministerio Público, con la copia del acta, así como se le remitirá una copia de las grabaciones de la audiencia, a fin de que proceda con la investigación. Esta regla es aplicable no sólo en el caso de las audiencias de juicio sino en cualquier audiencia que se celebre durante el proceso. Trámite de los Incidentes Artículo 329. Todas las cuestiones incidentales que se susciten serán tratadas en un solo acto, a menos que el tribunal resuelva hacerlo sucesivamente o diferir alguna, según convenga al orden del debate. En la discusión de las cuestiones incidentales se les concederá la palabra a las partes sólo una vez, por el tiempo que establezca el Juez o Jueza. _________ ↈ _________ Cualquier cuestión incidental que planteen las partes el Juez o Jueza podrá resolverla de inmediato y en forma oral dejando constancia de ello en el acta, también si lo estima pertinente la diferirá para el momento que estime pertinente pronunciarse al respecto. Las partes tendrán sólo una oportunidad de argumentar con el tiempo establecido por la Jueza o Juez. Declaraciones del Imputado o Imputada Artículo 330. Después de las exposiciones de las partes, el Juez o Jueza recibirá declaración al acusado o acusada con las formalidades de este Código. Le explicará con palabras claras y sencillas el hecho que se le atribuye, y le advertirá que puede abstenerse de declarar sin que su silencio le perjudique, y que el debate continuará aunque no declare. Permitirá que manifieste libremente cuanto tenga por conveniente sobre la acusación, pudiendo ser interrogado o interrogada posteriormente. Podrán interrogarlo o interrogarla el Ministerio Público, el o la querellante, el defensor o defensora y el tribunal, en ese orden. El imputado o imputada podrá abstenerse de declarar total o parcialmente. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza impondrá al acusado o acusada del precepto constitucional que lo exime de declarar en causa propia, explicándole que su intervención forma parte de su derecho Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas a la defensa y es un medio para ella. Y que puede abstenerse siempre de declarar sin que su silencio lo perjudique. También le señalará que si desea admitir los hechos y poner fin al juicio, podrá hacerlo, pero no gozará de los beneficios previstos en el procedimiento especial por admisión de los hechos (véase comentario al artículo 330). Se le indicará también que podrá ser interrogado por el o la Fiscal, por el o la querellante, por su propia defensa e incluso por el tribunal, pero siempre podrá negarse a declarar total o parcialmente. Bastará para el imputado señalar que no desea declarar, aunque muchos abogados y abogadas los instruyen para proferir la frase “me acojo al precepto constitucional”. El Juez o Jueza también le informará que en cualquier momento en adelante del proceso podrá ser oído si así lo desea. Declaración de Varios Acusados o Acusadas Artículo 331. Si los imputados o imputadas son varios, el Juez o Jueza podrá alejar de la sala de audiencia a los que no declaren en ese momento, pero después de todas las declaraciones deberá informarlos resumidamente de lo ocurrido durante la ausencia. _________ ↈ _________ Los acusados o acusadas declararán por separado, y finalizadas la declaraciones, se les informará a todos de lo ocurrido durante su ausencia, es decir, se le informará de la declaración individual de cada acusado o acusada resumidamente. Esta norma hace referencia a imputados aun cuando se está en la fase de juicio y ya la acusación ha sido presentada, esto se debe a la previsión del artículo 126. Facultades del Acusado o Acusada Artículo 332. En el curso del debate el acusado o acusada podrá hacer todas las declaraciones que considere pertinentes, incluso si antes se hubiera abstenido, siempre que se refieran al objeto del debate. El acusado o acusada podrá en todo momento hablar con su defensor o defensora, sin que por ello la audiencia se suspenda; a tal efecto se le ubicará a su lado. No obstante, no lo podrá hacer durante su declaración o antes de responder a preguntas que se le formulen. _________ ↈ _________ El acusado o acusada podrá intervenir en cualquier momento del debate con posterioridad a la presentación inicial de las partes, aún cuando en su oportunidad Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas hubiese decidido no hacerlo (de este derecho deberá haberlo informarlo el Juez o Jueza, en la primera oportunidad en que le concedió la palabra), durante su declaración o su interrogatorio no podrá hablar con su defensor, el resto del tiempo estará a su lado para que pueda hablar con el sin suspender la audiencia. Nueva Calificación Jurídica Artículo 333. Si en el curso de la audiencia el tribunal observa la posibilidad de una calificación jurídica que no ha sido considerada por ninguna de las partes, podrá advertir al acusado o acusada sobre esa posibilidad, para que prepare su defensa. A todo evento, esta advertencia deberá ser hecha por el Juez o Jueza inmediatamente después de terminada la recepción de pruebas, si antes no lo hubiere hecho. En este caso se recibirá nueva declaración al acusado o acusada y se informará a las partes que tendrán derecho a pedir la suspensión del juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar la defensa. _________ ↈ _________ Si el Juez o Jueza, determina que la calificación jurídica pudiese ser una distinta a la presentada por el Ministerio Público o la víctima, podrá advertir al acusado o acusada de ello, para que prepare su defensa. En este caso se oirá al acusado o acusada y se informará a las partes que tienen derecho a solicitar la suspensión del juicio para preparar su defensa. Si la defensa solicita la suspensión para la fijación del lapso de suspensión el Juez o Jueza en atención a la complejidad del caso y las necesidades de la defensa lo establecerá prudencialmente. Ampliación de la Acusación Artículo 334. Durante el debate, y hasta antes de concedérsele la palabra a las partes para que expongan sus conclusiones, el Ministerio Público o el o la querellante podrán ampliar la acusación, mediante la inclusión de un nuevo hecho o circunstancia que no haya sido mencionado y que modifica la calificación jurídica o la pena del hecho objeto del debate. El o la querellante podrá adherirse a la ampliación de la acusación de el o la Fiscal, y éste podrá incorporar los nuevos elementos a la ampliación de su acusación. En tal caso, en relación con los hechos nuevos o circunstancias atribuidas en la ampliación, se recibirá nueva declaración al acusado o acusada, y se informará a todas las partes, que tendrán derecho a pedir la suspensión del juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar su defensa. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Cuando este derecho sea ejercido, el tribunal suspenderá el debate por un plazo que fijará prudencialmente, según la naturaleza de los hechos y las necesidades de la defensa. Los nuevos hechos o circunstancias, sobre los cuales verse la ampliación, quedarán comprendidos en el auto de apertura a juicio. _________ ↈ _________ Si el Ministerio Público o la víctima, amplían su acusación por la inclusión de un nuevo hecho o una nueva calificación jurídica, - lo que podrán hacer hasta antes de presentar sus conclusiones y alegatos finales - En este caso se oirá al acusado o acusada y se informará a las partes que tienen derecho a solicitar la suspensión del juicio para preparar su defensa. En este caso como en el artículo anterior, la fijación del lapso de suspensión será determinado por el Juez o Jueza en atención a la complejidad del caso y las necesidades de la defensa. Corrección de Errores Artículo 335. La corrección de simples errores materiales o la inclusión de alguna circunstancia que no modifique esencialmente la acusación ni provoque indefensión, se podrá realizar durante la audiencia, sin que sea considerada una ampliación de la acusación o la querella. _________ ↈ _________ La incorrecta identificación de un acusado o acusada, es un ejemplo de un error material que puede ser subsanado en forma inmediata sin que se provoque indefensión, los errores de la defensa del acusado o acusada de esta misma naturaleza tampoco acarrearan la indefensión de la victima o el Ministerio Público, siempre que puedan subsanarse en la misma audiencia. Recepción de Pruebas Artículo 336. Después de la declaración del acusado o acusada el Juez o Jueza procederá a recibir la prueba en el orden indicado en los Artículos siguientes, salvo que considere necesario alterarlo. _________ ↈ _________ Luego de oír al acusado o acusada, o de que este se niegue a declarar, el Juez o Jueza convocará a la presentación de los medios de prueba admitidos. En el siguiente orden preferentemente: Expertos Testigos Otros medios de prueba. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Expertos Artículo 337. Los expertos o expertas responderán directamente a las preguntas que les formulen las partes y el tribunal. Si resulta conveniente el tribunal podrá disponer que los expertos o expertas presencien los actos del debate. Podrán consultar notas y dictámenes sin que pueda reemplazarse la declaración por su lectura. Esta disposición es aplicable, en lo pertinente, a los intérpretes. En caso de que el experto llamado a comparecer no pudiere asistir por causa justificada, el Juez o Jueza podrá ordenar la convocatoria de un sustituto con idéntica ciencia, arte u oficio de aquél inicialmente convocado. _________ ↈ _________ Los expertos o expertas responderán las preguntas que se le formulen. El Juez o Jueza determinará la conveniencia o no de que estos presencien el debate inicial. Los expertos podrán consultar sus informes pero su declaración no podrá sustituirse por su lectura. En caso de inasistencia justificada el experto el Juez o Jueza puede convocar a un sustituto. Esto es especialmente válido en el caso de los especialistas de los órganos de policía de investigaciones penales. Antes de iniciar el Juez o Jueza tomará juramento del experto. Testigos Artículo 338. Seguidamente, el Juez o Jueza procederá a llamar a los o las testigos, uno a uno; comenzará por los que haya ofrecido el Ministerio Público, continuará por los propuestos por el o la querellante y concluirá con los del acusado o acusada. El Juez o Jueza podrá alterar este orden cuando así lo considere conveniente para el mejor esclarecimiento de los hechos. Antes de declarar, los o las testigos no podrán comunicarse entre sí, ni con otras personas, ni ver, oír o ser informados de lo que ocurra en el debate. Después de hacerlo, el Juez o Jueza dispondrá si continúan en la antesala o se retiran. No obstante, el incumplimiento de la incomunicación no impedirá la declaración de el o la testigo, pero el tribunal apreciará esta circunstancia al valorar la prueba. _________ ↈ _________ Luego de los expertos pasarán a prestar declaración los testigos, quienes también podrán ser interrogados por el Ministerio Público, el o la querellante, y la defensa, aún cuando el Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Juez o la Jueza puede a su criterio alterar este orden. El orden de interrogatorio define también el orden de llamar al testigo experto según quien ofreció la prueba ya que, aunque regularmente es ofrecida por el Ministerio Público, podría ser cualquier otra parte la que halla ofrecido la prueba. En principio los testigos no deben tener comunicación entre sí antes de declarar, y se procurará esto, pero si esta condición no se cumple sus testimonios no se invalidarán pero el Juez o la Jueza al valorar la prueba apreciarán este hecho. El Juez o la Jueza dispondrán si los testigos pueden permanecer en el recito o deben retirarse. Antes de iniciar el Juez o Jueza tomará juramento del testigo Interrogatorio Artículo 339. Después de juramentar e interrogar al experto o experta o testigo sobre su identidad personal y las circunstancias generales para apreciar su informe o declaración, el Juez o Jueza le concederá la palabra para que indique lo que sabe acerca del hecho propuesto como objeto de prueba. Al finalizar el relato, permitirá el interrogatorio directo. Iniciará quien lo propuso, continuarán las otras partes, en el orden que el Juez o Jueza considere conveniente, y se procurará que la defensa interrogue de último. Luego, el tribunal podrá interrogar al experto o experta o al o la testigo. El Juez o Jueza moderará el interrogatorio y evitará que el o la declarante conteste preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes, procurará que el interrogatorio se conduzca sin presiones indebidas y sin ofender la dignidad de las personas. Las partes podrán solicitar la revocación de las decisiones al Juez o Jueza cuando limiten el interrogatorio, u objetar las preguntas que se formulen. Los expertos o las expertas y testigos expresarán la razón de sus informaciones y el origen de su conocimiento. _________ ↈ _________ Los llamados a declarar como prueba serán juramentados por el Juez o Jueza sobre su identidad, y su condición para dar declaración. Y se les cederá la palabra para que expongan libremente lo que saben sobre el hecho. Finalizado esto el juez dará derecho a las partes para comenzar el interrogatorio, preferentemente en el orden siguiente Ministerio Público, Querellante, Defensa, luego si lo desea el Juez o Jueza podrá interrogar al testigo o experto. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El Juez o Jueza impedirá que el declarante o la declarante conteste preguntas capsiosas, sugestivas o impertinentes, e impedirá que se presione indebidamente al declarante. Al momento de formularse las preguntas las otras partes tendrán derecho a objetarlas por las razones aquí señaladas. Las decisiones sobre las interrogantes podrán ser objeto de solicitud de revocatoria en el mismo acto. (véase comentarios al articulo 136) Incomparecencia Artículo 340. Cuando el experto o experta, o testigo oportunamente citado o citada no haya comparecido, el Juez o Jueza ordenará que sea conducido por medio de la fuerza pública, y solicitará a quien lo propuso que colabore con la diligencia. Se podrá suspender el juicio por esta causa una sola vez conforme a lo previsto para las suspensiones, y si el o la testigo no concurre al segundo llamado o no pudo ser localizado o localizada para su conducción por la fuerza pública, el juicio continuará prescindiéndose de esa prueba. _________ ↈ _________ En caso de inasistencia del experto o testigo, el Juez o Jueza ordenará que sea conducido por la fuerza pública a la audiencia con la colaboración de quien lo ofreció como prueba. Se podrá suspender por una sola vez el juicio por esta razón y si no se presenta en la segunda oportunidad o no puede ser localizado por la fuerza pública, se prescindirá de su declaración. Otros Medios de Prueba Artículo 341. Los documentos serán leídos y exhibidos en el debate, con indicación de su origen. El tribunal, excepcionalmente, con acuerdo de todas las partes, podrá prescindir de la lectura íntegra de documentos o informes escritos, o de la reproducción total de una grabación, dando a conocer su contenido esencial u ordenando su lectura o reproducción parcial. Los objetos y otros elementos ocupados serán exhibidos en el debate, salvo que alguna de las partes solicite autorización al Juez o Jueza para prescindir de su presentación. Las grabaciones y elementos de prueba audiovisuales se reproducirán en la audiencia, según su forma de reproducción habitual. Dichos objetos podrán ser presentados a los expertos o expertas y a los o las testigos durante sus declaraciones, a quienes se les solicitará reconocerlos o informar sobre ellos. Si para conocer los hechos es necesaria una inspección, el tribunal podrá disponerla, y el Juez o Jueza ordenará las medidas para llevar Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas a cabo el acto. Si éste se realiza fuera del lugar de la audiencia, el Juez o Jueza deberá informar sucintamente sobre las diligencias realizadas. _________ ↈ _________ Las grabaciones o videos o similares, se reproducirán de la manera habitual permitiendo sean percibidas por todos simultáneamente, la parte quien ofreció la prueba deberá facilitar los medios para su reproducción y podrá hacerse acompañar para este propósito con el asistente técnico que estime necesario, también deberá informar al tribunal para que autorice la instalación de los aparatos o cornetas necesarias antes de la audiencia a los fines de no retrasarla. Los informes o documentos que sean muy extensos podrán ser leídos sólo en su parte esencial. Los objetos pueden ser presentados durante las testimoniales para su reconocimiento o explicación por los testigos o expertos. Si se ordena una inspección, finalizada el Juez o Jueza informará sobre las diligencias realizadas. Nuevas Pruebas Artículo 342. Excepcionalmente, el tribunal podrá ordenar, de oficio o a petición de parte, la recepción de cualquier prueba, si en el curso de la audiencia surgen hechos o circunstancias nuevos, que requieren su esclarecimiento. El tribunal cuidará de no reemplazar por este medio la actuación propia de las partes. _________ ↈ _________ Si surgen el conocimiento de nuevos hechos que requieran ser aclarados el tribunal podrá acordar la admisión de pruebas nuevas, bien de oficio o a petición de parte. Cuidando de no reemplazar la acción correspondiente a las partes. Discusión Final y Cierre del Debate Artículo 343. Terminada la recepción de las pruebas, el Juez o Jueza concederá la palabra, sucesivamente, a el o la Fiscal, a el o la querellante y a el defensor o defensora, para que expongan sus conclusiones. No podrán leerse escritos, salvo extractos de citas textuales de doctrina o de jurisprudencia para ilustrar el criterio del tribunal, sin perjuicio de la lectura parcial de notas para ayudar a la memoria. Si intervinieron dos o más fiscales y querellantes o defensores, todos podrán hablar, repartiendo sus tareas para evitar repeticiones o dilaciones. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Seguidamente, se otorgará a el o la Fiscal, a el o la querellante y al defensor o defensora la posibilidad de replicar, para referirse sólo a las conclusiones formuladas por la parte contraria que antes no hayan sido discutidas. El Juez o Jueza impedirá cualquier divagación, repetición o interrupción. En caso de manifiesto abuso de la palabra, llamará la atención al orador u oradora, y, si éste o ésta persiste, podrá limitar el tiempo del alegato, teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos en el examen, las pruebas recibidas y las cuestiones por resolver. Si está presente la víctima y desea exponer, se le dará la palabra, aunque no haya presentado querella. Finalmente, el Juez o Jueza preguntará al acusado o acusada, o a su defensor o defensora, si tiene algo más que manifestar. A continuación declarará cerrado el debate. _________ ↈ _________ Finalizada la recepción de pruebas, el Juez indicará a las partes para que presenten sus conclusiones y alegatos finales. En el siguiente orden: Ministerio Público, Querellante, Defensa, si la victima no se querelló igual podrá ser oída en este momento. Y finalmente al acusado o acusada. Respecto a los abogados, el Juez o Jueza moderará su exposición cuidando de que la misma no sea extendida innecesariamente. La exposición será completamente oral, pero se permitirá el uso de anotaciones o la lectura de citas textuales de la doctrina o jurisprudencia. Las conclusiones admiten respuesta de la otra parte. Para lo cual el Juez o Jueza podrá estimar el tiempo necesario en dichas exposiciones. Finalizadas estas se declarará concluido el debate. Sección Tercera De la Sentencia La Sentencia Artículo 344. Cerrado el debate, el Juez o Jueza se retirará de la Sala a elaborar la sentencia y convocará a las partes para el mismo día, a fin de imponerlos del contenido de ésta o del dispositivo del fallo, en caso del supuesto establecido en el primer aparte del Artículo 347 de este Código. _________ ↈ _________ Concluidas las conclusiones y alegatos finales de la partes el Juez o Jueza declarará cerrado el debate, e indicará la hora del día para imponer la sentencia, o su dispositiva en Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas el supuesto de que el Juez o Jueza se acoja a la facultad de publicar el extenso de la misma dentro de los 10 días siguientes. (véase comentarios al artículo 347) Congruencia entre Sentencia y Acusación Artículo 345. La sentencia de condena no podrá sobrepasar el hecho y las circunstancias descritos en la acusación y en el auto de apertura a juicio o, en su caso, en la ampliación de la acusación. En la sentencia condenatoria, el tribunal podrá dar al hecho una calificación jurídica distinta a la de la acusación o del auto de apertura a juicio, o aplicar penas más graves o medidas de seguridad. Pero, el acusado o acusada no puede ser condenado o condenada en virtud de un precepto penal distinto del invocado en la acusación, comprendida su ampliación, o en el auto de apertura a juicio, si previamente no fue advertido o advertida, como lo ordena el Artículo 333 de este Código, por el Juez o Jueza sobre la modificación posible de la calificación jurídica. _________ ↈ _________ Congruencia, las sentencias deben ser congruentes, no se puede condenar por un delito no presentado en la acusación o su ampliación, y tanto una como otra deben ser del conocimiento del acusado o acusada. El Principio de la congruencia es fundamental para la tutela judicial efectiva. La sentencia penal tiene su origen en la acción penal o acusación y no podrá superar los limites de esta o de su ampliación si la hubo. Los vicios por incongruencia pueden clasificarse en incongruencia activa u omisiva, a tenor de lo preceptuado por la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia: “Así las cosas, la incongruencia activa se presenta, ante la resolución de la pretensión por parte del juez, incumpliendo la obligación de actuar de manera coherente en relación con los términos en que fue planteada dicha pretensión, generando con su pronunciamiento desviaciones que suponen modificación o alteración en el debate; en cambio, la inmotivación deviene por incongruencia omisiva, por el incumplimiento total de la obligación de motivar, y dejar por ende, con su pronunciamiento, incontestada dicha pretensión, lo que constituye una vulneración del derecho a la tutela judicial, siempre que el silencio judicial no pueda razonablemente interpretarse como desestimación tácita’. (sentencia de esta Sala n.° 4.594/2005, caso: José Gregorio Díaz Valera) (…)”. Esta norma hace referencia a la incongruencia positiva, entendida esta a la acción de sentencia que va más allá de lo solicitado por la acción ejercida. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas A título referencial la incongruencia negativa ocurre cuando: Una de las partes formula un alegato o presenta un elemento probatorio y la sentencia omite pronunciarse sobre esto, que la sentencia no podía deducirse de la motivación del fallo. Requisitos de la Sentencia Artículo 346. La sentencia contendrá: 1. La mención del tribunal y la fecha en que se dicta; el nombre y apellido del acusado o acusada y los demás datos que sirvan para determinar su identidad personal. 2. La enunciación de los hechos y circunstancias que hayan sido objeto del juicio. 3. La determinación precisa y circunstanciada de los hechos que el tribunal estime acreditados. 4. La exposición concisa de sus fundamentos de hecho y de derecho. 5. La decisión expresa sobre el sobreseimiento, absolución o condena del acusado o acusada, especificándose en este caso con claridad las sanciones que se impongan. 6. La firma del Juez o Jueza. _________ ↈ _________ Existen dos clases de requisitos de la sentencia, los formales, referidos en los numerales 1, 2, 6 y los de fondo. El elemento de fondo previsto en el numeral 3, debe expresarse en la sentencia a través de la valoración de los medios de prueba admitidos y presentados en el debate oral, con la debida exposición de porque acreditan los hechos que el Juez o Jueza considera acreditados. El siguiente elemento constituye la motivación del fallo en ese sentido destacamos lo señalado por la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia en su sentencia del 25 de julio de 2016: “(…) Sobre el deber de motivar las decisiones, ha sido reiterada y profusa la jurisprudencia tanto de la Sala Constitucional como de esta Sala de Casación Penal, al indicar que la motivación constituye la garantía final de que el proceso fue realizado correctamente y la del mismo emana de un razonamiento lógico y jurídico, donde queda plasmado el análisis y la conclusión del fallo emitido, para que tanto el justiciable como la colectividad conozcan las razones que llevaron a tomar la decisión, sea condenatoria, absolutoria o de sobreseimiento. Como ejemplo tenemos las siguientes decisiones: Sala Constitucional, en sentencia 1316, del 8 de octubre de 2013, la cual señaló lo siguiente: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas … En efecto, esta Sala, en varias sentencias, ha reiterado el deber de los jueces de que motiven adecuadamente sus decisiones, ya que lo contrario -la inmotivación y la incongruencia- atenta contra el orden público, hace nulo el acto jurisdiccional que adolece del vicio y, además, se aparta de los criterios que ha establecido la Sala sobre el particular. … Sala de Casación Penal, en sentencia N° 136, del 10 de abril 2007: ... [L]as cortes de apelaciones incurren en falta de motivación al no resolver con un razonamiento propio y específico los alegatos planteados en el recurso de apelación, toda vez que se limita a plasmar referencias doctrinales y señalar de manera genérica algunos aspectos a manera justificativa, sin resolver de manera precisa el planteamiento realizado por la defensa en el recurso de apelación… Sentencia N° 620, de fecha 7 de noviembre de 2007: … [L]a motivación debe garantizar que la resolución dada es producto de la aplicación de la ley y no una derivación de lo arbitrario, por lo que no debe ser entendida como una mera o simple declaración de conocimiento sino que ha de ser la conclusión de una argumentación que ajustada al thema decidendum, permita tanto a las partes como a los órganos judiciales superiores y demás ciudadanos conocer las razones que condujeron al dispositivo del fallo, de manera tal que pueda comprobarse que la solución dada al caso es consecuencia de una interpretación racional del ordenamiento que escapa de lo arbitrario.. Sentencia N° 513 de fecha 2 de diciembre de 2010: “… [L]a motivación comprende la obligación, por parte de los jueces, de justificar racionalmente las decisiones judiciales y así dar exacta garantía del derecho a una tutela judicial efectiva conforme impone el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. Tal exigencia, se encuentra íntimamente relacionada con la legitimidad de la función jurisdiccional, en torno a que el fundamento de la sentencia debe lograr el convencimiento de las partes en relación a la justicia impartida y permitir el control de la actividad jurisdiccional.”. El último elemento de fondo es la dispositiva, en la cual, el Juez o la Jueza deberá, individualizar al imputado o imputada o pluralidad de estos o estas, señalando si la sentencia fue de sobreseimiento, absolución o condena, expresando con claridad y precisión la sanción penal impuesta y el lugar donde deberá cumplirla. Pronunciamiento Artículo 347. La sentencia se pronunciará siempre en nombre de la República. Redactada la sentencia, el tribunal se constituirá nuevamente en la sala de audiencia, después de ser convocadas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas verbalmente todas las partes que concurrieron al debate, y el texto será leído ante los que comparezcan. La lectura valdrá en todo caso como notificación, entregándose posteriormente copia a las partes que la requieran. Concluido el debate, la sentencia se dictará el mismo día. Cuando la complejidad del asunto o lo avanzado de la hora tornen necesario diferir la redacción de la sentencia, en la sala se leerá tan sólo su parte dispositiva y el Juez o Jueza expondrá sintéticamente, los fundamentos de hecho y de derecho que motivaron la decisión. La publicación de la sentencia se llevará a cabo, a más tardar, dentro de los diez días posteriores al pronunciamiento de la parte dispositiva. El término para interponer el recurso de apelación será computado de acuerdo a lo dispuesto en el Artículo 445 de este Código. _________ ↈ _________ Al decretar el cierre del debate oral luego de las conclusiones, el Juez o Jueza indicará la hora en que la sentencia habrá de pronunciarse en la misma sala de audiencias, a la hora indicada el texto será leído ante todos los que asistan, dicha lectura valdrá como notificación y podrán entregarse copias a las partes que así lo soliciten. En función de la complejidad del asunto el Juez o la Jueza podrán solo pronunciar la parte dispositiva de la sentencia, haciendo una breve relación de la motivación para dicho fallo, pero el extenso de la sentencia se publicaría dentro de los diez días siguientes, y se deberá notificar a las partes y la víctima. Se podrá apelar de la decisión dentro de los diez días contados a partir de la lectura de la sentencia si se pronunció ese mismo día, o dentro de los diez días contados a partir de que conste en auto la práctica de la última de las notificaciones si se difirió su publicación. Absolución Artículo 348. La sentencia absolutoria ordenará la libertad del absuelto o absuelta, la cesación de las medidas cautelares, la restitución de los objetos afectados al proceso que no estén sujetos a comiso, las inscripciones necesarias y de ser el caso, fijará las costas. La libertad del absuelto o absuelta se otorgará aun cuando la sentencia absolutoria no esté firme y se cumplirá directamente desde la sala de audiencias, para lo cual el tribunal cursará orden escrita. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En cuanto al último aparte de esta norma debe tenerse en cuenta la excepción del artículo 430. Condena Artículo 349. La sentencia condenatoria fijará las penas y medidas de seguridad que corresponda y, de ser procedente, las obligaciones que deberá cumplir el condenado o condenada. En las penas o medidas de seguridad fijará provisionalmente la fecha en que la condena finaliza. Fijará el plazo dentro del cual se deberá pagar la multa, si fuere procedente. Decidirá sobre las costas, si fuere el caso, y la entrega de objetos ocupados a quien el tribunal considera con mejor derecho a poseerlos, sin perjuicio de los reclamos que correspondan ante los tribunales competentes; así como sobre el comiso, destrucción o confiscación, en los casos previstos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y la Ley. Cuando la sentencia establezca la falsedad de un documento, el tribunal mandará inscribir en el una nota marginal sobre su falsedad, con indicación del tribunal, del proceso en el cual se dictó la sentencia y de la fecha de su pronunciamiento. Si el penado o penada se encontrare en libertad, y fuere condenado o condenada a una pena privativa de libertad mayor de cinco años, el Juez o Jueza decretará su inmediata detención, la cual se hará efectiva en la misma sala de audiencias, sin perjuicio del ejercicio de los recursos previstos en este Código. Cuando fuere condenado o condenada a una pena menor a la mencionada, el o la Fiscal del Ministerio Público o el o la querellante, podrán solicitar motivadamente al Juez o Jueza la detención del penado o penada. _________ ↈ _________ En caso de condena si el acusado o acusada se encontraba en libertad, se decretará la inmediata detención del acusado o acusada, siempre que la pena fuese mayor de cinco años. En caso contrario el Fiscal o la parte querellante podrán solicitar su detención motivadamente. Los objetos serán devueltos a sus dueños o a quien el Tribunal considere con mejor derecho a poseerlos, salvando los derechos de terceros a recurrir a los tribunales competentes para reclamarlos. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si la sentencia establece la falsedad de un documento, se ordenará inscribir una nota marginal en este. Se fijarán las costas si es preciso. Se establecerá el tiempo y lugar de reclusión y la fecha probable de la culminación de la sanción. Acta del Debate Artículo 350. Quien desempeñe la función de secretario o secretaria durante el debate, levantará un acta que contendrá, por lo menos, las siguientes enunciaciones: 1. Lugar y fecha de iniciación y finalización de la audiencia, con mención de las suspensiones ordenadas y de las reanudaciones. 2. El nombre y apellido del Juez o Jueza, partes, defensores o defensoras y representantes. 3. El desarrollo del debate, con mención del nombre y apellido de los o las testigos, expertos o expertas e intérpretes, señalando los documentos leídos durante la audiencia. 4. Las solicitudes y decisiones producidas en el curso del debate, y las peticiones finales del Ministerio Público, querellante, defensor o defensora e imputado o imputada. 5. La observancia de las formalidades esenciales, con mención de si se procedió públicamente o fue excluida la publicidad, total o parcialmente. 6. Otras menciones previstas por la ley, o las que el Juez o Jueza ordene por si o a solicitud de las partes. 7. La forma en que se cumplió el pronunciamiento de la sentencia, con mención de las fechas pertinentes. 8. La mención de los medios tecnológicos utilizados durante el debate, si fuera el caso y para el registro de la audiencia. 9. La firma del Juez o Jueza y del secretario o secretaria. _________ ↈ _________ El Secretario o Secretaria del Tribunal o de la Sala, levantará el acta del debate, o las actas diarias cuando el debate se extienda por más de una jornada, pero la continua sucesión de actas se considerará como una sola acta y basta que una sola de ellas deje constancia de uno de los elementos previstos en la norma para que se considere cumplido. Todas las actas diarias deberán estar firmadas por el Juez o Jueza y por el Secretario o Secretaria, y preferentemente por todas la partes. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Comunicación del Acta Artículo 351. El acta se leerá ante los comparecientes inmediatamente después de la sentencia, con lo que quedará notificada. _________ ↈ _________ La notificación del acta por su lectura, no produce los mismos efectos de la Lectura del Extenso de la sentencia. Valor del Acta Artículo 352. El acta sólo demuestra el modo cómo se desarrolló el debate, la observancia de las formalidades previstas, personas que han intervenido y actos que se llevaron a cabo. _________ ↈ _________ En ese sentido si se apela, bajo la motivación de la omisión de formalidades esenciales del debate, o inasistencia de alguna de las partes u omisión de alguno de los actos propios del debate, el Acta o su copia certificada, harán prueba de ello. LIBRO TERCERO DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES TÍTULO I DISPOSICIÓN PRELIMINAR Supletoriedad Artículo 353. En los asuntos sujetos a procedimientos especiales son aplicables las disposiciones establecidas específicamente para cada uno de ellos en este Libro. En lo no previsto, y siempre que no se opongan a ellas, se aplicarán las reglas del procedimiento ordinario. _________ ↈ _________ El proceso ordinario, es la fórmula de conocimiento judicial de los asuntos penales en general, los procedimientos especiales, derivan de este y por razón de la naturaleza propia del delito o de las condiciones específicas que acompañan a las posibles imputadas o imputados. Sin menoscabo del principio de igualdad entre todos los ciudadanos, ni de los principios y garantías inherentes a los procesos penales en general. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TITULO II DEL PROCEDIMIENTO PARA EL JUZGAMIENTO DE LOS DELITOS MENOS GRAVES Procedencia. Artículo 354. El presente procedimiento será aplicable para el juzgamiento de los delitos menos graves. A los efectos de éste procedimiento, se entiende por delitos menos graves, los delitos de acción pública previstos en la ley, cuyas penas en su límite máximo no excedan de ocho años de privación de libertad. Se exceptúan de este juzgamiento, independientemente de la pena, cuando se tratare de los delitos siguientes: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, corrupción, delitos contra que el patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra. _________ ↈ _________ El procedimiento especial para los delitos menos graves es una de las más importantes reformas que se han realizado al Código Orgánico Procesal Penal, y tiene como orientación la consolidación del principio de Afirmación de la Libertad, así como la participación ciudadana, y la conciliación de las partes a través de la reparación de daño causado, de manera simbólica o material. Medida de coerción personal Artículo 355. Salvo en los casos de comprobada contumacia o rebeldía, a los procesados y procesadas por delitos menos graves, conforme a lo previsto en el Artículo anterior, se les podrá decretar medidas cautelares sustitutivas a la privación judicial preventiva de libertad, de acuerdo a lo previsto en el Artículo 242 de éste Código. Se entiende por contumacia o rebeldía del procesado o procesada, cualquiera de los siguientes hechos: 1. La falta de comparecencia injustificada del procesado o procesada, de acudir al llamado del órgano jurisdiccional, o del Ministerio Público; Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 2. La conducta violenta o intimidatoria, debidamente acreditada, del imputado o imputada durante el proceso hacia la víctima o testigos; 3. El incumplimiento de las medidas cautelares sustitutivas a la privación judicial preventiva de libertad impuestas; 4. El encontrarse incurso en un nuevo hecho punible. En estos casos, el Juez o Jueza de Instancia Municipal de oficio o a solicitud del Ministerio Público, previa comprobación del hecho podrá revocar la medida o medidas cautelares sustitutivas a la privación judicial preventiva de libertad, que hayan sido previamente acordadas sin perjuicio de volver a otorgarlas. _________ ↈ _________ Los denominados delitos menos graves, no dejan de ser delitos en ningún momento, sólo que el legislador ha reconocido que en la mayoría de los casos los sujetos activos de estos delitos no tienen la peligrosidad para terceros que es propia de delitos violentos o relacionados con el crimen organizado y el narcotráfico por ejemplo. Y en estos casos el principio de juzgamiento en libertad debe priorizarse, tanto a los fines de no incrementar los problemas de hacinamiento penitenciario como a los fines de consolidar las fórmulas de juzgamiento en libertad propias del Estado de Derecho. También es un proceso orientado a la conciliación de las partes a través del favorecimiento de las fórmulas alternativas a la prosecución del proceso. En ese sentido el legislador a previsto la privación de libertad preventiva, para los supuestos de rebeldía y contumacia, siempre que se incurra en los supuestos de esta norma. En todo caso la defensa podrá solicitar tantas veces como lo estime la revocatoria de la medida por una menos gravosa y el Juez o Jueza tiene la obligación de su revisión cada tres meses. (véase comentarios al artículo 250). Audiencia de imputación. Artículo 356. Cuando el proceso se inicie mediante la interposición de una denuncia, querella o de oficio, el Ministerio Público luego de la investigación preliminar y la práctica de las diligencias tendientes a investigar y hacer constar la comisión del delito, las circunstancias que permitan establecer la calificación y la responsabilidad de los autores y demás partícipes, así como el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la perpetración; solicitará al Tribunal de Instancia Municipal proceda a convocar al imputado o imputada debidamente individualizado o individualizada para la celebración de una audiencia de presentación, la cual se hará dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su citación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En la audiencia de presentación, además de verificarse los extremos previstos en el Artículo 236 de este Código, la legitimidad de la aprehensión, y la medida de coerción personal a imponer; el Ministerio Público realizará el acto de imputación, informando al imputado o imputada del hecho delictivo que se le atribuye con mención de las circunstancias de tiempo, modo y lugar de su comisión, incluyendo aquellas de importancia para la calificación jurídica y las disposiciones legales que resulten aplicables. En esta audiencia, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, deberá imponer al imputado del precepto constitucional que le exime de declarar en causa propia, e igualmente le informará de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso, las cuales de ser solicitadas, podrán acordarse desde esa misma oportunidad procesal, con excepción del procedimiento especial por Admisión de los Hechos. La resolución de todo lo planteado se dictará al término de la audiencia de presentación. Cuando el proceso se inicie con ocasión a la detención fagrante del imputado o imputada, la presentación del mismo se hará ante el Juez o Jueza de Instancia Municipal, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su detención, siguiéndose lo dispuesto en el primer y segundo aparte de este Artículo. _________ ↈ _________ En este sentido el procedimiento especial y para delitos menos graves y el proceso ordinario tienen muy pocas diferencias prácticas. Una vez haya tenido el Ministerio Público noticia de la perpetración de un hecho punible de acción pública, o cuando reciba denuncia o querella en los casos de delitos de acción privada, dispondrá que se practiquen las diligencias tendientes a investigar y hacer constar su comisión, con todas las circunstancias que puedan influir en su calificación y la responsabilidad de los autores o autoras y demás partícipes, y el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la perpetración. Así mismo Si la noticia o denuncia es recibida por las autoridades de policía, éstas la comunicarán al Ministerio Público dentro de las doce horas siguientes y sólo practicarán las diligencias necesarias y urgentes. Y en atención a su detención en flagrancia será presentado ante el Juez o Jueza de Control dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes. El Juez o Jueza recibidos los documentos de imputación del Ministerio Público, citará al imputado dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la audiencia de imputación, o la realizará en forma inmediata cuando le sea presentado bajo la figura de flagrancia (por esta razón los tribunales ordinarios de control mantienen roles de guardia los 365 días del año). En la audiencia de presentación o imputación, según el caso, el juez o Jueza, garantizará que el imputado o imputada goce de todos los derechos inherentes al debido proceso, y Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas en primer lugar lo impondrá de su derecho de ser asistido por un abogado o abogado de su confianza y si no lo tuviese le designará defensor público. El Juez o Jueza oirá al Ministerio Público y a la defensa y posteriormente al imputado o imputada previa imposición del precepto constitucional que lo exime de declarar en causa propia, pero lo explicará que su declaración es también un modo de defensa, informándolo además y en tono docente, es decir explicándole en que consiste, el derecho que tiene a las fórmulas alternativas del prosecución del proceso salvo la admisión de los hechos. Se exceptuó la admisión de hechos como fórmula alternativa, en esta audiencia, debido a que no existe aún una acusación que permitiese, formular al Tribunal una sentencia condenatoria. Lo que no significa bajo ninguna circunstancia que el imputado o imputada, haya perdido el derecho de declarar que efectivamente cometió el hecho o hechos que se le imputan, sino porque la admisión de hechos como formula alternativa a la prosecución del del proceso está orientada a ofrecer al imputado o imputada un beneficio o ventaja en términos de imposición de pena, si evita la llegada a juicio oral y público con su admisión. Mientras que este proceso, atiende especialmente a la posibilidad de que las partes puedan encontrar una solución mutuamente satisfactoria sin llegar a la fase de juicio, aún cuando esto último puede suceder. Y las medidas de alternativas incluyen la necesidad de la admisión de los hechos en específico la suspensión condicional del mismo. Y en el supuesto de delación por principio de oportunidad, y el principio de oportunidad en si mismo son una especie de declaratoria de participación en los hechos. Finalizada la audiencia y en atención al principio de oportunidad el Juez o Jueza resolverá todo lo ante el expuesto incluyendo las excepciones previstas en el artículo 28 si se interponen. Así como la medida sustitutiva de la privación de libertad de conformidad con el artículo 242. Principio de Oportunidad y Acuerdos Reparatorios Artículo 357. El Principio de Oportunidad y los Acuerdos Reparatorios podrán solicitarse y acordarse desde la audiencia de imputación. Los supuestos para la procedencia, cumplimiento y aplicación de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso señaladas en el aparte anterior, se regirán por lo previsto en las normas del procedimiento ordinario. _________ ↈ _________ Véase comentarios a los artículos 38 al 42. Suspensión Condicional del Proceso Artículo 358. La Suspensión Condicional del Proceso podrá acordarse desde la fase preparatoria, siempre que sea procedente y Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas el imputado o imputada en la oportunidad de la audiencia de presentación así lo haya solicitado y acepte previamente el hecho que se le atribuye en la imputación fiscal. A esta solicitud el imputado o imputada, deberá acompañar una oferta de reparación social, que consistirá en su participación en trabajos comunitarios, así como el compromiso de someterse a las condiciones que fije el Juez o Jueza de Instancia Municipal. Si la solicitud es efectuada por el imputado o imputada en la oportunidad de celebrarse la audiencia preliminar, se requerirá que el imputado o imputada, en dicha audiencia, una vez admitida la acusación fiscal, admita los hechos objeto de la misma. _________ ↈ _________ Igual que el principio de oportunidad y los acuerdos reparatorios la suspensión condicional del proceso podrá otorgarse en la fase preparatoria, con el requisito imperativo de la aceptación o la admisión de los hechos por parte del imputado o imputada (dependiendo si fue antes o después de la admisión de acusación), es decir el imputado aceptaría los hechos que se le imputan en la fase preparatoria, pero llegada la oportunidad de la audiencia preliminar, el imputado o imputada deberá esperar decisión sobre la admisión de acusación para entonces, admitir los hechos por lo que se le acusan como requisito para optar a la suspensión condicional del proceso. Condiciones Artículo 359. Son condiciones para el otorgamiento de la Suspensión Condicional del Proceso, la restitución, reparación o indemnización por el daño causado a la víctima, en forma material o simbólica, el trabajo comunitario del imputado o imputada, acusado o acusada en cualquiera de los programas sociales que ejecuta el Gobierno Nacional y/o trabajos comunitarios, en la forma y tiempo que determina el Juez o Jueza de Instancia, según la formación, destrezas, capacidades y demás habilidades del imputado o imputada, acusado o acusada, que sean de utilidad a las necesidades de la comunidad. El trabajo comunitario del imputado o imputada, acusado o acusada, se hará cuidando en todo momento que la labor social no obstaculice el trabajo que al momento de la comisión del hecho punible venía desarrollando como medio de sustento personal y familiar. Además de la participación del imputado o imputada en las actividades de contenido social establecidas en los apartes anteriores, el Juez o Jueza de Instancia Municipal podrá establecer Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas cualquiera de las condiciones previstas en el procedimiento ordinario. _________ ↈ _________ En el caso del procedimiento especial para delitos menos graves el Juez o Jueza privilegiará el trabajo comunitario frente a las otras alternativas previstas en el artículo 45. Sin perjuicio de que pudiese establecer adicionalmente cualquiera de estas o sustituir el trabajo comunitario por una o más de estas. Régimen de Prueba Artículo 360. El régimen de prueba está sujeto al control y vigilancia por parte del Juez o Jueza de Instancia, quien deberá designar a un representante del consejo comunal u organización social existente de la localidad que ejerza funciones de coordinador, director o encargado del programa o actividad social a la que se someta el imputado o imputada, acusado o acusada. La persona designada conforme a lo previsto en el encabezamiento de este Artículo, deberá presentar un informe mensual al Juez o Jueza de Instancia Municipal del cumplimiento de las condiciones impuestas. Dicho informe deberá contar con el aval de la organización del poder popular correspondiente, en garantía del principio de participación ciudadana. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza deberá designar un representante del consejo comunal u organización social existente en la comunidad donde se desarrollará el trabajo comunitario a los fines de que de noticia mensualmente al tribunal, a través de informe debidamente avalado por el consejo comunal u organización social, sobre el cumplimiento de la condición impuesta. Duración y Verificación de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso Artículo 361. Las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso solicitadas por el imputado o imputada, que se hayan acordado en la oportunidad de llevarse a cabo la audiencia de imputación o en la audiencia preliminar; que consistan en la Suspensión Condicional del Proceso o en un Acuerdo Reparatorio estipulado a plazos, su duración no podrá ser inferior a tres meses ni superior a ocho meses, de cumplimiento efectivo de las condiciones impuestas. Vencido el lapso otorgado para la duración de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso, prevista en el aparte Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas anterior; el Juez o Jueza de Instancia Municipal procederá a verificar, dentro de los diez días hábiles siguientes, el cumplimiento de las condiciones impuestas si se trata de una Suspensión Condicional del Proceso, o el cumplimiento definitivo si se trata de un Acuerdo Reparatorio, así como el cumplimiento o no de las medidas cautelares sustitutivas a la privación judicial preventiva de libertad. Si de la verificación a la que se refiere el aparte anterior, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, comprueba el cumplimiento de las condiciones impuestas en la Suspensión Condicional del Proceso, o el cumplimiento definitivo del Acuerdo Reparatorio, así como el cumplimiento de las medidas cautelares sustitutivas a la privación judicial preventiva de libertad decretadas en la audiencia de presentación, con posterioridad a ésta o en la audiencia preliminar, podrá dictar sentencia de sobreseimiento por extinción de la acción penal, notificando de ello a las partes y a la víctima no querellada. Contra el auto que decrete el sobreseimiento de acuerdo a lo previsto en el aparte anterior, las partes podrán ejercer recurso de apelación, el cual será conocido por la Corte de Apelaciones del respectivo Circuito Judicial Penal. _________ ↈ _________ El lapso para el cumplimiento de los acuerdos reparatorios o las condiciones de la suspensión condicional del proceso serán entre tres y ocho meses. Al termino de este lapso el Juez o Jueza podrá previa verificación del cumplimiento de las condiciones impuestas (regularmente es convocada una audiencia para este fin, aún cuando es posible la verificación documental) emitir sentencia de sobreseimiento y levantar cualquier medida adicional impuesta. La referida sentencia una vez notificada podrá ser apelada por ante la corte de apelaciones. Incumplimiento Artículo 362. Cuando de la verificación a que se refiere el Artículo anterior, se compruebe el incumplimiento del Acuerdo Reparatorio en el plazo fijado, o de las condiciones impuestas para la Suspensión Condicional del Proceso, así como de las medidas cautelares sustitutivas a la privación judicial preventiva de libertad que se hayan decretado en la audiencia de presentación, con posterioridad a ésta o que se decretaron en la audiencia preliminar; el Juez o Jueza de Instancia Municipal, procederá de la siguiente manera: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 1. Si la Suspensión Condicional del Proceso o el Acuerdo Reparatorio cuyo cumplimiento se ha ofertado a plazos, se ha solicitado y acordado en la oportunidad de celebrarse la audiencia de imputación, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, notificará del incumplimiento al Ministerio Público, a los efectos de que éste en el lapso de sesenta días continuos siguientes, presente el correspondiente acto conclusivo. 2. Si el Acuerdo Reparatorio cuyo cumplimiento se ha ofertado a plazos, o la Suspensión Condicional del Proceso, se ha solicitado y acordado en la oportunidad de celebrarse la audiencia preliminar, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, notificará del incumplimiento al Ministerio Público y pasará a dictar sentencia de condena, conforme al procedimiento especial por admisión de los hechos, previsto en la parte final del numeral 1 del Artículo 371 del presente Código. _________ ↈ _________ Aún cuando se hubiesen admitido los hechos que se le imputan en la audiencia de presentación o imputación, en el caso de la suspensión condicional del proceso, para dictar una sentencia condenatoria es necesario que exista una acusación contra los imputados a los fines de poder emitir una sentencia que cumpla con el principio de la tutela judicial efectiva y pueda ser congruente con una acción penal específica. Por ello en caso de incumplimiento de las condiciones para el otorgamiento de la suspensión condicional del proceso, o del acuerdo reparatorio, el Juez o Jueza deberá ordenar la presentación de un acto conclusivo, aún cuando este podría no ser la acusación. En caso de que las formulas alternativas a la prosecución del proceso hubiesen tenido lugar en la audiencia preliminar y se hubiesen incumplido el Juez o la Jueza pasará a dictar condena en los términos rebajando la pena en un tercio. Actos Conclusivos Artículo 363. El Ministerio Público, recibida la notificación del Juez o Jueza de Instancia Municipal, acerca del incumplimiento a que se refiere el numeral 1 del Artículo anterior, deberá dentro de los sesenta días continuos siguientes dictar el acto conclusivo que estime prudente de acuerdo a las resultas de la investigación. Si en la oportunidad de la audiencia de imputación, el imputado o imputada no hizo uso de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso, el Ministerio Público deberá concluir la investigación dentro del lapso de sesenta días continuos siguientes a la celebración de dicha audiencia, de acuerdo a lo previsto en el Artículo 358 del presente Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Recibida la notificación del Juez o Jueza de Instancia Municipal, el Ministerio Público deberá presentar el correspondiente acto conclusivo, en un lapso de sesenta días. Si el Ministerio Público no presenta dicho acto conclusivo podrá la victima presentar acusación propia aún cuando se trate de delitos de acción pública. (véase sentencia Nro. 0041 del 14 de diciembre de 2018 de la Sala Constitucional, transcrita en el comentario al artículo 125) Archivo Judicial Artículo 364. Si vencidos los lapsos a los que se refieren el encabezado y primer aparte del Artículo anterior, el Ministerio Público, ha omitido la presentación del correspondiente acto conclusivo, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, decretará el Archivo Judicial de las actuaciones, el cual comporta el cese inmediato de todas las medidas de coerción personal, cautelares y de aseguramiento impuestas y la condición de imputado o imputada. _________ ↈ _________ Como señalamos en el comentario al articulo anterior: si el Ministerio Público no presenta dicho acto conclusivo podrá la victima presentar acusación propia aún cuando se trate de delitos de acción pública. (véase sentencia Nro. 0041 del 14 de diciembre de 2018 de la Sala Constitucional, transcrita en el comentario al artículo 125) . Ahora bien si la víctima no ejerce este derecho constitucional, el Juez o Jueza ordenará el archivo judicial, cesando entonces todas las medidas impuestas y la condición de imputado o imputada, a tenor de lo establecido por esta norma. Audiencia Preliminar Artículo 365. Presentada la acusación el Juez o Jueza convocará a las partes a una audiencia oral que deberá realizarse dentro de un plazo no menor de diez días ni mayor de quince días hábiles siguientes. La víctima podrá presentar acusación particular propia dentro del plazo de tres días contados desde la fecha de la notificación de la convocatoria o adherirse a la acusación del Fiscal o la Fiscal del Ministerio Público hasta el mismo día de la audiencia oral. Cuando previamente a la celebración de la audiencia preliminar, conste en autos que la víctima ha delegado la representación de sus derechos en el Ministerio Público, éste asumirá su representación, en cualquier estado del proceso, por lo que si llegado el día y hora para la celebración de la audiencia preliminar, el Juez o Jueza de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Instancia Municipal verificare la presencia del resto de las partes, llevará a cabo la celebración del acto. En los casos en que la víctima no hubiere delegado su representación en el Ministerio Público, la misma se tendrá como debidamente citada cuando haya sido notificada por cualquiera de los medios contemplados en este Código y así conste en autos. Si estando la víctima debidamente citada para la realización de la audiencia preliminar, no compareciere, la audiencia se realizará sin su presencia. Corresponderá al Juez o Jueza de Instancia Municipal realizar lo conducente para garantizar que se celebre la audiencia preliminar en la oportunidad establecida. _________ ↈ _________ En el caso de que el imputado o imputada no se hubiese acogido a ninguna de las fórmulas alternativas a la prosecución del proceso, en la fase preparatoria y el Ministerio Público hubiese presentado acusación contra los imputados el Juez o Jueza convocará dentro de los 10 a 15 días hábiles siguientes al recibo de la acusación a la celebración de la audiencia preliminar. La victima contará con tres días para presentar acusación propia, o podrá adherirse a la acusación fiscal en cualquier momento incluyendo el día del debate oral y público. Si la victima optó por delegar su representación en el Ministerio Público, bastará la notificación del Ministerio Público. En caso de que el Ministerio Público no represente a la víctima, la misma deberá ser notificada para que asista, aún cuando su inasistencia no impedirá la realización de la audiencia. Constituido el tribunal en la fecha y hora fijadas para la realización de la audiencia preliminar, esta tendrá lugar, una vez verificada la presencia de las partes. Al respecto el TSJ ha señalado: “(…) la audiencia preliminar, es la oportunidad procesal que tienen las partes, para denunciar irregularidades de la investigación penal, vicios de la acusación fiscal, oponer excepciones, entre otros, por cuanto es la fase del proceso, que tiene como finalidad, la depuración y el control del procedimiento penal instaurado, todo esto, en atención al principio del control jurisdiccional, estipulado en el artículo 104 del Código Orgánico Procesal Penal, donde se establece la obligación de los jueces, de velar por la regularidad en el proceso (…)”. Sala Penal Sentencia 91 del 19 de febrero de 2016. Reglas para la Incomparecencia Artículo 366. Llegado el día y hora para la celebración del acto de audiencia preliminar, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, una vez Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas corroborada la inasistencia de alguna de las partes podrá diferir la audiencia en una única oportunidad. En el acto de diferimiento y a los fines de la celebración de la audiencia preliminar que haya de fijarse nuevamente, se atenderán las reglas establecidas en el Artículo 310 de este Código, en cuanto sean aplicables. En todo caso, el lapso para la celebración de la nueva audiencia preliminar, deberá hacerse dentro de los diez días hábiles siguientes, a la fecha de diferimiento; salvo el supuesto de incomparecencia injustificada del imputado cuya audiencia preliminar se hará una vez ejecutada la orden de aprehensión librada en su contra. En el acto de diferimiento, el Juez o Jueza de Instancia Municipal deberá dejar constancia en acta de la citación de las partes presentes, y ordenará la citación de los ausentes, para su asistencia en la nueva fecha fijada; salvo el supuesto de abandono tácito de la defensa privada, en cuyo caso se ordenará lo conducente para la designación de un defensor o defensora público penal. _________ ↈ _________ En caso de inasistencia de alguna de las partes la audiencia preliminar podrá diferirse en una única oportunidad. Y fijarse su realización dentro de los diez días hábiles siguientes. La citación de las partes que asistieron se hará de manera oral y se dejará constancia de ello en el acta de diferimiento. Igual que en lo previsto para el proceso ordinario la responsabilidad por la realización efectiva corresponde al Juez o Jueza en tanto se refiere a la notificación de las partes, y en caso de haber diferimiento, las acciones de notificación a la Coordinación de la Defensa Pública del Circuito Judicial o al Fiscal Superior, según corresponda si el diferimiento se debió a alguno de estos actores. También corresponderá al Juez o Jueza si el imputado o imputada inasistente está en libertad, librar una orden de aprehensión para su presentación en la audiencia siguiente independientemente de que pueda nuevamente dictarse una nueva medida de las previstas en el artículo 242, distinta a la privación de libertad. La inasistencia de manera contumaz del Juez o Jueza, de el o la Fiscal, de la defensa pública o privada, dará lugar a las demás partes a solicitar o intentar acciones disciplinarias. Facultades y Cargas de las partes Artículo 367. Hasta cinco días antes de la fecha fijada para la celebración de la audiencia preliminar, el fiscal o la fiscal, la víctima, siempre que se haya querellado o presentado una acusación particular propia, y el imputado o imputada, podrán realizar por Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas escrito los actos y cargas procesales previstos en el Artículo 311 de este Código. La imposición o revocación de una medida de coerción personal, la aplicación de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso, la solicitud de aplicación del procedimiento por Admisión de los Hechos; y la proposición de pruebas que podrían ser objeto de estipulación entre las partes; podrán ser igualmente planteadas de forma oral al momento de llevarse a cabo el desarrollo de la audiencia preliminar, las cuales serán resueltas por el Juez o Jueza de Instancia Municipal al término de la audiencia preliminar. _________ ↈ _________ Tal y como en el proceso ordinario se da a las partes la posibilidad de contestar la acusación, que es la manera como en la practica se le llama a esta facultad, desde el punto de vista de los representantes del imputado o imputada es una oportunidad para que la defensa (sin menoscabo de las facultades que se otorgan a la victima y al Ministerio Público) realice la oposición si hubiese motivos para ello, o se manifieste en extenso como no podría o podría con más dificultad respecto a cada pequeño detalle de la acusación, el ofrecimiento de prueba y las razones en que fundamente, si lo realiza, la revisión de las medidas coercitivas impuestas a su cliente o clienta. Al mismo tiempo, es una forma de preparación teórica para la audiencia preliminar. También es la oportunidad para llegar a acuerdos reparatorios o probatorios, y alternativas a la prosecución del proceso, ofrecimiento de nuevas pruebas, todo sin menoscabo de poder realizar la mayor parte de estas facultades durante la audiencia preliminar. Por parte del Ministerio Público y de la víctima, también pueden ofrecer nuevas pruebas, y/o solicitar fundada y conjuntamenmente la imposición de una medida cautelar privativa de libertad. Desarrollo de la audiencia Artículo 368. El día señalado se realizará la audiencia en la cual las partes expondrán brevemente los fundamentos de sus peticiones. Durante la audiencia, el imputado o imputada podrá solicitar que se le reciba su declaración, la cual será rendida con las formalidades previstas en este Código. El Juez o Jueza de Instancia Municipal, informará a las partes sobre las medidas alternativas a la prosecución del proceso, aun cuando de las mismas el imputado o imputada haya hecho uso en audiencia de presentación y se hubiese verificado su incumplimiento. En ningún caso se permitirá que en la audiencia preliminar se planteen cuestiones que son propias del juicio oral y público. Finalizada la audiencia el Juez o Jueza resolverá, conforme a lo previsto en el Artículo 313 de este Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Cuando al término de la audiencia preliminar, el Juez admita parcialmente la acusación del Ministerio Público o del querellante y ordene la apertura a juicio, y otorgue a los hechos una calificación jurídica provisional distinta a la contenida en éstas; si la nueva calificación jurídica arrastra la incompetencia sobrevenida del Tribunal de Instancia Municipal, así lo declarará, declinando la competencia al Tribunal de Primera Instancia Estadal en Funciones de Control respectivo. _________ ↈ _________ El día y hora señalado para la audiencia el tribunal se constituirá con la Jueza o Juez, el Secretario o Secretaria y el Alguacil, se verificará la presencia de las partes y sus representantes. El Juez o Jueza como director o directora del proceso, establecerá brevemente el mecanismo con el que tendrá lugar la audiencia, informando del tiempo que dispondrá cada parte para esgrimir sus argumentos, y sus contraargumentos si los hubiere. La finalidad de la audiencia que no es otra, que decidir, sobre la admisión de la acusación, la admisión de las pruebas, las excepciones planteadas si las hubiere, el levantamiento o sostenimiento de las medidas coercitivas impuestas, y la apertura o no del debate oral y público. Advirtiendo a las partes que no se oirán en la audiencia argumentos propios del juicio oral. Así mismo impondrá al imputado o imputada del precepto constitucional que lo exime de declarar en causa propia y de las formas alternativas de prosecución del proceso aunque ya se hubiese acogido a estas y las hubiese incumplido. En caso de que el Juez Municipal otorgue una calificación jurídica distinta a la prevista en el acusación, que será admitida parcialmente, deberá declinar su competencia en un tribunal de control de primera instancia estadal, para que este, realice una nueva audiencia preliminar, bajo las reglas del procedimiento ordinario. Auto de apertura a juicio Artículo 369. La decisión por la cual el Juez o Jueza de Instancia Municipal admite la acusación, se dictará ante las partes y la misma deberá contener los requisitos establecidos en el Artículo 314 de este Código. _________ ↈ _________ El Juez o Jueza de Control, resolverá al finalizar la audiencia, resolviendo los asuntos sometidos a su evaluación judicial durante la audiencia, para determinar o no la apertura del debate oral y público. Podrá publicar su fallo dentro de los tres días siguientes a la audiencia, indicando en la misma la fecha de su publicación, con lo que se darán por notificadas las partes presentes y en el extenso del auto en su dispositiva, además de los demás asuntos resueltos, hará expresión los que señala el artículo 314. El auto será inapelable, salvo en cuanto a la no admisión o rechazo de una prueba. En cuyo caso las partes deberán presentar su apelación por ante el Juez o Jueza de Control Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas dentro de los cinco días siguientes a la publicación del auto o que conste en autos la última de las notificaciones según sea el caso, con indicación de los vicios en que se incurrió respecto a la prueba no admitida. Del Juicio Oral y Público Artículo 370. La celebración del Juicio Oral y Público, se hará ante un Tribunal Unipersonal de Primera Instancia en Funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del respectivo estado donde se encuentre el Juzgado de Primera Instancia Municipal, o de la extensión de dicho Circuito Judicial Penal más cercano. La celebración del juicio oral y público, se hará siguiendo las normas previstas para la fase de juicio en el procedimiento ordinario. _________ ↈ _________ Los tribunales de primera instancia de juicio tienen competencia por la materia para conocer de las causas provenientes de la jurisdicción ordinaria municipal y estadal del territorio donde se encuentren. Admisión de los Hechos Artículo 371. El procedimiento por admisión de los Hechos, procederá desde la audiencia preliminar, una vez admitida la acusación presentada por el Ministerio Público, hasta antes de la recepción de pruebas. En la aplicación de esta institución, se observaran las siguientes reglas: 1. Cuando la Admisión de los Hechos, sea solicitada de manera libre y voluntaria por el imputado o imputada, en la oportunidad de celebrarse la audiencia preliminar, y el Juez o Jueza de Instancia Municipal, verifique que éste o ésta, durante la fase preparatoria incumplió de acuerdo a lo previsto en el Artículo 362 de este Código, con una Fórmula Alternativa a la Prosecución del Proceso que le hubiese sido acordada; rebajará la pena que resulte aplicable solamente en un tercio. Igual rebaja aplicará si luego de acordada la Fórmula Alternativa a la Prosecución del Proceso durante la audiencia preliminar, se determina el incumplimiento de la mismas. 2. Cuando la Admisión de los Hechos, sea solicitada de manera libre y voluntaria por el imputado o imputada, en la oportunidad de la audiencia preliminar, y el Juez o Jueza de Instancia Municipal, verifique que éste o ésta, durante la fase preparatoria, no hizo uso de las Fórmulas Alternativas a la Prosecución del Proceso; rebajará la mitad de la pena que resulte aplicable. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 3. Cuando la Admisión de los Hechos, sea solicitada de manera libre y voluntaria por el acusado o acusada, ante el Tribunal de Juicio, previo al inicio del debate probatorio; el Juez o Jueza de Juicio; rebajará la pena que resulte aplicable solamente en un tercio. _________ ↈ _________ Los tribunales de primera instancia municipal en funciones de control, aplicaran el procedimiento especial de admisión de los hechos previsto en el artículo 375 y siguientes, bajo las reglas de la presente norma. En cuanto a la oportunidad la admisión de los hechos que deberá hacerse de manera libre y voluntaria desde la audiencia preliminar hasta antes del inicio del debate probatorio en la audiencia de juicio. Durante la audiencia preliminar si el imputado o imputada admite los hechos, y no se hubo acogido a ninguna formula alternativa a la prosecución del proceso se rebajará la pena a la mitad, en caso de haberse acogido a una de las formulas alternativas e incumplido sus condiciones la pena solo se rebajará en un tercio. En cualquier caso si la admisión se realiza en el debate oral y publico la pena sólo se rebajará en un tercio. TÍTULO III DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO Procedencia Artículo 372. El Ministerio Público podrá proponer la aplicación del procedimiento abreviado previsto en este Título, cuando se trate de delitos fagrantes, cualquiera que sea la pena asignada al delito. _________ ↈ _________ La investigación en la fase preparatoria, está orientada a permitir a las partes la compilación de los elementos de convicción que puedan demostrar la verdad de como ocurrieron los hechos. Sin embargo, en algunos casos, en específico en los casos de flagrancia o captura in fraganti, las actuaciones realizadas por los cuerpos policiales de colección de objetos e identificación de las personas autoras o participes de los hechos serán básicamente las únicas que podrá realizar ciertamente el Ministerio Público, ya que existen pocas dudas o ninguna de como se sucedieron los hechos, por lo que la detención del actor o actora, constituye la prueba misma del delito. Al respecto el TSJ ha señalado: “(…) El delito flagrante, según lo señalado en los artículos 248 y 372.1 del Código Orgánico Procesal Penal, constituye un estado probatorio cuyos efectos jurídicos son: a) que tanto las autoridades como los particulares pueden detener al autor del delito sin auto de inicio de investigación ni orden judicial, y, b) el juzgamiento del delito mediante la alternativa de un Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas procedimiento abreviado. Mientras que la detención in fraganti, vista la literalidad del artículo 44.1 constitucional, se refiere, sin desvincularlo del tema de la prueba, a la sola aprehensión del individuo (vid. Jesús Eduardo Cabrera Romero, El delito flagrante como un estado probatorio, en Revista de Derecho Probatorio, Nº 14, Ediciones Homero, Caracas, 2006, pp. 9105). Según esta concepción, el delito flagrante ‘es aquel de acción pública que se comete o se acaba de cometer, y es presenciado por alguien que sirve de prueba del delito y de su autor’ (vid. op. cit. p. 33). De manera que ‘la flagrancia del delito viene dada por la prueba inmediata y directa que emana del o de los medios de prueba que se impresionaron con la totalidad de la acción delictiva’ (vid. op. cit. p. 11) producto de la observación por alguien de la perpetración del delito, sea o no éste observador la víctima; y si hay detención del delincuente, que el observador presencial declare en la investigación a objeto de llevar al Juez a la convicción de la detención del sospechoso. Por tanto, sólo si se aprehende el hecho criminoso como un todo (delito-autor) y esa apreciación es llevada al proceso, se producen los efectos de la flagrancia; lo cual quiere decir que, entre el delito flagrante y la detención in fraganti existe una relación causa y efecto: la detención in fraganti únicamente es posible si ha habido delito flagrante; pero sin la detención in fraganti puede aún existir un delito flagrante. Lo importante a destacar es que la concepción de la flagrancia como un estado probatorio hace que el delito y la prueba sean indivisibles. Sin las pruebas no solo no hay flagrancia sino que la detención de alguien sin orden judicial no es legítima. O como lo refiere el autor glosado: ‘El delito flagrante implica inmediatez en la aprehensión de los hechos por los medios de prueba que los trasladarán al proceso, y esa condición de flagrante, producto del citado estado probatorio, no está unida a que se detenga o no se detenga al delincuente, o a que se comience al instante a perseguirlo. Lo importante es que cuando éste se identifica y captura, después de ocurridos los hechos, puede ser enjuiciado por el procedimiento abreviado, como delito flagrante’ (vid. op. cit. p. 39). La detención in fraganti, por su parte, está referida o bien a la detención de la persona en el sitio de los hechos a poco de haberse cometido, lo cual es la ejemplificación más clásica de la flagrancia, o bien a la aprehensión del sospechoso a poco de haberse cometido el hecho en el mismo lugar, o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor, es decir, lo que la doctrina impropiamente denomina la cuasi-flagrancia. El estado de flagrancia que supone esta institución se refiere a sospechas fundadas que permiten, a los efectos de la detención in fraganti, la equiparación del sospechoso con el autor del Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas delito, pues tales sospechas producen una verosimilitud tal de la autoría del delito por parte del aprehendido que puede confundirse con la evidencia misma. Sin embargo, la valoración subjetiva que constituye la ‘sospecha’ del detenido como autor del delito queda restringida y limitada por el dicho observador (sea o no la víctima) y por el cúmulo probatorio que respalde esa declaración del aprehensor. Si la prueba existe se procede a la detención inmediata (…)”. Sala Constitucional 15 de febrero de 2007, Flagrancia y Procedimiento para la Presentación del Aprehendido o Aprehendida Artículo 373. El aprehensor o aprehensora dentro de las doce horas siguientes a la detención, pondrá al aprehendido o aprehendida a la disposición del Ministerio Público, quien dentro de las treinta y seis horas siguientes, lo o la presentará ante el Juez o Jueza de Control competente a quien expondrá cómo se produjo la aprehensión, y según sea el caso, solicitará la aplicación del procedimiento ordinario o abreviado, y la imposición de una medida de coerción personal, o solicitará la libertad del aprehendido o aprehendida. En este último caso, sin perjuicio del ejercicio de las acciones a que hubiere lugar. El Juez o Jueza de Control decidirá sobre la solicitud fiscal, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes desde que sea puesto el aprehendido o aprehendida a su disposición. Si el Juez o Jueza de Control verifica que están dados los requisitos a que se refiere el Artículo anterior, siempre que el o la Fiscal del Ministerio Público lo haya solicitado, decretará la aplicación del procedimiento abreviado, y remitirá las actuaciones al tribunal de juicio, el cual convocará directamente al juicio oral y público para que se celebre dentro de los diez a quince días siguientes. En este caso, hasta cinco días antes de la audiencia de juicio, el o la Fiscal y la víctima presentarán la acusación directamente en el tribunal del juicio, a los efectos que la defensa conozca los argumentos y prepare su defensa, y se seguirán, en lo demás, las reglas del procedimiento ordinario. En caso contrario, el Juez o Jueza ordenará la aplicación del procedimiento ordinario y así lo hará constar en el acta que levantará al efecto. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En el caso de un delito en flagrancia donde pueda a juicio del Ministerio Público aplicarse el procedimiento abreviado se observará las siguientes normas: Que la presentación por parte de del Ministerio Público ante el Juez o Jueza de Control de la imputada o imputado se realice dentro de las treinta y seis horas contadas desde que el aprehensor lo pone a disposición de este. La fecha y hora de la puesta en conocimiento del Ministerio Público consta en las actuaciones policiales remitidas a este, en su acuse de recibo. En la audiencia de presentación el Ministerio Público solicitará al Juez o Jueza de Control, la aplicación del procedimiento abreviado, y podrá solicitar bien la privación preventiva de libertad u otra medida menos gravosa. El Juez o Jueza de Control, decidirá en la audiencia de control sobre la imposición de las medidas a las que se refiere el artículo 242 o la privación preventiva de libertad, sobre la primera la víctima podrá realizar apelación. Respecto a la aplicación del procedimiento abreviado, podrá bien decidirlo en esa misma audiencia o aplazar su decisión durante las cuarenta y ocho horas siguientes, de lo que se dejará constancia en el acta. Si niega la aplicación del procedimiento abreviado, el proceso seguirá su curso conforme a las reglas del procedimiento ordinario. Si admite la aplicación del procedimiento abreviado, remitirá las actuaciones al Juez de Juicio. Quien convocará a audiencia dentro de los 10 a 15 días siguientes. Y el Ministerio Público y la víctima podrán presentar su acusación hasta cinco días antes de que se celebre la audiencia, para que la defensa pueda conocer de esta y poder ejercer lo previsto en el artículo 311. En lo adelante se seguirán las reglas del proceso ordinario en lo que al juicio se refiere. Recurso de Apelación Artículo 374. La decisión que acuerde la libertad del imputado es de ejecución inmediata, excepto, cuando se tratare delitos de: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, delito de corrupción, delitos que causen grave daño al patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos graves contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra, o cuando el delito merezca pena privativa de libertad que exceda de doce años en su límite máximo, y el Ministerio Público ejerciere el recurso de apelación oralmente en la audiencia, en cuyo caso se oirá a la defensa, debiendo el Juez o Jueza remitirlo dentro de las veinticuatro horas siguientes a la Corte de Apelaciones. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En este caso, la corte de apelaciones considerará los alegatos de las partes y resolverá dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes contadas a partir del recibo de las actuaciones. _________ ↈ _________ Esta norma consagra la norma de la liberación inmediata de quien obtiene una sentencia absolutoria o de sobreseimiento, o una medida cautelar sustitutiva de la privación de libertad. Al tiempo que consagra su excepción respecto a los delitos en los cuales esta regla no operará debido a la naturaleza especialmente lesiva a la sociedad y las víctimas de estos delitos. Adicionalmente a los fines de no ocasionar mayores sufrimientos a la persona que está privada de libertad, se establece un plazo de dos días para su remisión a la Corte de Apelaciones y luego sólo dos días más para que la Corte de Apelaciones de su veredicto. TÍTULO IV DEL PROCEDIMIENTO POR ADMISIÓN DE LOS HECHOS Procedimiento Artículo 375. EI procedimiento por admisión de los hechos tendrá lugar desde la audiencia preliminar una vez admitida la acusación, hasta antes de la recepción de pruebas. EI Juez o Jueza deberá informar al acusado o acusada respecto al procedimiento por admisión de los hechos, concediéndole la palabra. EI acusado o acusada podrá solicitar la aplicación del presente procedimiento, para lo cual admitirá los hechos objeto del proceso en su totalidad y solicitará al tribunal la imposición inmediata de la pena respectiva. En estos casos; el Juez o Jueza podrá rebajar la pena aplicable al delito desde un tercio a la mitad de la pena que haya debido imponerse, pudiendo cambiar la calificación jurídica del delito, atendidas todas las circunstancias, tomando en consideración el bien jurídico afectado y el daño social causado y motivando adecuadamente la pena impuesta. Si se trata de delitos en los cuales haya habido violencia contra las personas cuya pena exceda de ocho años en su límite máximo, y en los casos de delitos de: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, delito de corrupción, delitos que causen grave daño al patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos graves contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra, el Juez o Jueza sólo podrá rebajar hasta un tercio de la pena aplicable. _________ ↈ _________ La admisión de los hechos es distinta a la confesión. La admisión de los hechos es una figura procesal que evita a las partes el sometimiento al proceso del juicio oral y público siempre que el imputado o imputada admita totalmente los hechos que se le inculpan, con la ventaja para este o esta en virtud de su colaboración procesal, de una reducción de su condena, que podrá ser entre un tercio y la mitad en atención a la naturaleza del delito y los daños causados, o simplemente de un tercio para los delitos indicados en la norma que son por su naturaleza de mayor lesividad social. La oportunidad procesal para este beneficio será desde el momento de la audiencia preliminar cuando se le acusa hasta el la audiencia oral y pública antes de dar inicio al debate sobre las pruebas. La confesión en la declaración libre y voluntaria que hace el imputado o imputada o el acusado o acusada dependiendo de la fase procesal, sobre su participación cierta en los hechos de los que se le imputan o acusa y no tiene ninguna limitación en cuanto a oportunidad procesal o delito cometido. Y no representa para el o la confesante, sino su derecho a ser oído. Al respecto el TSJ ha señalado: Las disposiciones normativas transcritas supra, prevén como procedimiento especial la admisión de los hechos, concebido este como una de las formas de autocomposición procesal (que no debe entenderse como un acto de conciliación), mediante el cual el acusado o acusada obtiene una rebaja de pena, como resultado de su reconocimiento en forma anticipada de su participación en el hecho o hechos imputados en la acusación. La oportunidad procesal en la cual se verifica dicha admisión de los hechos es en la audiencia preliminar o antes del inicio del debate en la fase del juicio oral, según sea el caso, debiendo informar el Juez o Jueza al acusado o acusada respecto a la posibilidad que tiene de admitir los hechos. El acusado o acusada, concedida la palabra solicitará la aplicación de este procedimiento especial, a cuyo efecto admitirá los hechos objeto del proceso en su totalidad y solicitará al tribunal la imposición de la pena respectiva. En tal caso, el Juez o Jueza podrá rebajar la pena aplicable al delito según el instrumento procesal aplicado, pudiendo cambiar la calificación jurídica del delito, atendidas todas las circunstancias, tomando en consideración el bien jurídico afectado y el daño social causado y motivando adecuadamente la pena impuesta, esto es, declarará la culpabilidad por el delito imputado e impondrá la pena con la rebaja Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas correspondiente una vez atendidas todas las circunstancias (aplicación del término medio, atenuantes y agravantes). Visto que la institución de la admisión de los hechos comporta un beneficio para el procesado o la procesada y que su aplicación supone el fin del proceso con fundamento en el principio de justicia penal negociada, donde se acepta el reconocimiento en la participación delictiva bajo el ofrecimiento de la rebaja de la pena; esta Sala, a fin de garantizar la admisión de los hechos de manera libre y voluntaria, efectúa las siguientes consideraciones con carácter vinculante: El comentado procedimiento especial por admisión de los hechos puede materializarse tanto en la fase intermedia, (audiencia preliminar en el procedimiento ordinario), como en la fase de juicio (antes del debate, y una vez presentada la acusación, en el procedimiento ordinario y abreviado). Cabe destacar de igual modo que, en la admisión de los hechos, es imprescindible el buen desempeño del rol del Juez o Jueza, quienes deben instruir suficientemente al imputado acerca de dicho procedimiento especial, señalando de manera clara y precisa en qué consiste admitir un hecho atribuido en la acusación, así como señalar el contenido y alcance de las disposiciones penales sustantivas en las cuales el Juez o Jueza ha circunscrito en un tipo penal el hecho o hechos objeto de la acusación. Asimismo, en la admisión de los hechos es preciso que el Juez o Jueza explique detalladamente que el hecho que dio lugar a la acusación constituye una conducta contraria a derecho (antijurídica), la cual se corresponde con unos de los delitos previstos en el ordenamiento jurídico penal venezolano (tipicidad) y que ese delito contiene como sanción, una pena. Una vez que el Juez o Jueza haya efectuado la explicación correspondiente, debe preguntarle al acusado o acusada si comprendió el contenido de dicha explicación y, en caso afirmativo, si desea hacer uso del procedimiento especial por admisión de los hechos, con la convicción de que el procesado entendió la consecuencia jurídica de su reconocimiento voluntario acerca de su participación en el hecho o hechos objeto de la acusación. Llegada esta oportunidad, el Juez o Jueza de la causa, con base en la calificación jurídica efectuada al momento de admitir la acusación, deberá imponer la pena con la dosimetría penal y la rebaja correspondiente dentro los límites establecidos en el instrumento adjetivo aplicable. Así entonces, a pesar de que el artículo 375 del Código Orgánico Procesal Penal literalmente dispone que después de admitidos los hechos el Juez o Jueza puede “cambiar la calificación jurídica del delito”, una interpretación sistemática de la institución de cara a los derechos constitucionales a la defensa, al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, permite concluir que, cuando la acusación fiscal o la acusación Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas particular propia, en su caso, sean admitidas, el Juzgador o Juzgadora queda vinculado a la calificación jurídica establecida en la admisión de la acusación, en el sentido de que no puede modificarla mediante una adecuación típica distinta a la ya admitida en la acusación fiscal o particular propia; lo contrario implicaría la vulneración de los derechos fundamentales del imputado o imputada, toda vez que se le estaría condenando por una calificación jurídica distinta al hecho reconocido y previamente calificado por el Juez o Jueza en la admisión de la acusación, es decir, comportaría una suerte de “engaño” en su contra. Además, la Sala observa que también le está vedado al Juez o Jueza de Control realizar un cambio en la calificación jurídica después de admitido los hechos aun en el caso de que sea más beneficioso para el imputado o imputada, por cuanto esa modificación sorprendería la buena fe del imputado o imputada que admitió los hechos, lesionando además los derechos de la víctima y del Ministerio Público. De modo que, en el procedimiento especial por admisión de los hechos no es posible, bajo ninguna circunstancia, la determinación de una calificación jurídica distinta a la señalada en la admisión de la acusación fiscal o particular propia, por cuanto ello implicaría la violación de los derechos fundamentales de todas las partes involucradas en el proceso penal, a pesar de que el imputado o imputada cuando admite los hechos, no admite igualmente la calificación jurídica que se desprende de los mismos, en razón de que esa subsunción le corresponde realizarla a los administradores de justicia.” Sala Constitucional 10 de agosto de 2015 TÍTULO V DEL PROCEDIMIENTO EN LOS JUICIOS CONTRA EL PRESIDENTE O PRESIDENTA DE LA REPÚBLICA Y OTROS ALTOS FUNCIONARIOS O ALTAS FUNCIONARIAS DEL ESTADO Competencia Artículo 376. Corresponde al Tribunal Supremo de Justicia declarar si hay o no mérito para el enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la República o de quien haga sus veces y de los altos funcionarios o funcionarias del Estado, previa querella de el o la Fiscal General de la República. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El artículo 266 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece está competencia en forma exclusiva para el Tribunal Supremo de Justicia, hasta su última fase procesal en sus numerales 2 y 3. Desestimación de Denuncia o Querella y Solicitud de Sobreseimiento Artículo 377. El Tribunal Supremo de Justicia conocerá de las solicitudes de desestimación de las denuncias y querellas interpuestas contra altas y altos funcionarios públicos, así como también de las solicitudes de sobreseimiento presentadas a su favor. Tales solicitudes sólo podrán ser interpuestas por la o el Fiscal General de la República. _________ ↈ _________ Igualmente el Tribunal Supremo por mandato constitucional conocerá tanto de la acción como de su desestimación o desistimiento, así como de las solicitudes de sobreseimiento presentadas a su favor, así como cualquiera otro de los posibles actos conclusivos. Efectos Artículo 378. Cuando el Tribunal Supremo de Justicia declare que hay mérito para el enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la República, previa autorización de la Asamblea Nacional, continuará conociendo de la causa hasta sentencia definitiva. Cuando se trate de los otros altos funcionarios o funcionarias del Estado y se declare que hay lugar al enjuiciamiento, el Tribunal Supremo de Justicia deberá pasar los autos al tribunal ordinario competente si el delito fuere común, y continuará conociendo de la causa hasta sentencia definitiva, cuando se trate de delitos políticos, salvo lo dispuesto en la Constitución de la República respecto del allanamiento de la inmunidad de los miembros de la Asamblea Nacional. La causa se tramitará conforme a las reglas del proceso ordinario. Cuando el Tribunal Supremo de Justicia declare que no hay motivo para el enjuiciamiento pronunciará el sobreseimiento. _________ ↈ _________ Si el Tribunal Supremo de Justicia admitida la querella, declara que hay merito suficiente para el enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la República, deberá solicitar autorización para ello por ante la Asamblea Nacional, si la respuesta es positiva, continuará conociendo de la causa hasta la sentencia definitiva. En caso de ser negativa, ordenará el archivo del expediente. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En el caso de los demás funcionarios, si se autoriza su juzgamiento, el tribunal delegará en un tribunal ordinario el conocimiento del asunto y continuará conociendo de la causa hasta la sentencia definitiva. En caso de que no se considere que hay motivo para su enjuiciamiento el Tribunal Supremo de Justicia decretará el sobreseimiento. Procedimiento Artículo 379. Recibida la querella, el Tribunal Supremo de Justicia convocará a una audiencia oral y pública dentro de los treinta días siguientes para que el imputado o imputada dé respuesta a la querella. Abierta la audiencia, el o la Fiscal General de la República explanará la querella. Seguidamente, el defensor o defensora expondrá los alegatos correspondientes. Se admitirán réplica y contrarréplica. El imputado o imputada tendrá la última palabra. Concluido el debate el Tribunal Supremo de Justicia declarará, en el término de cinco días siguientes, si hay o no mérito para el enjuiciamiento. _________ ↈ _________ El mérito para el enjuiciamiento será debatido en una audiencia oral y pública (no de juicio) dentro de los treinta días siguientes al recibo de la querella por parte del Fiscal General de la República. El imputado o imputada podrá dar respuesta escrita a la querella hasta antes de la audiencia. El día y hora de la audiencia ante la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia el Fiscal General de la República explanará la querella en forma oral y el defensor o defensora expondrá sus alegatos, Se admitirá réplica y contra réplica (tres derechos de palabra) al final se le dará la palabra al imputado. La decisión será dictada por la sala dentro de los cinco días siguientes a la audiencia, pudiendo dictarse en el mismo acto. Suspensión e Inhabilitación Artículo 380. Cumplidos los trámites necesarios para el enjuiciamiento, el funcionario o funcionaria quedará suspendido o suspendida e inhabilitado o inhabilitada para ejercer cualquier cargo público durante el proceso. _________ ↈ _________ Como efectos particulares del enjuiciamiento de los Altos Funcionarios, quedarán estos durante el proceso inhabilitados o inhabilitadas para ejercer cualquier cargo público y suspendido o suspendida para aquellos para los cuales fueron electos o ejercen para el momento de su enjuiciamiento. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Altos Funcionarios o Funcionarias Artículo 381. A los efectos de este Título, son altos funcionarios o funcionarias: el Presidente o Presidenta de la República, el Vicepresidente Ejecutivo o Vicepresidenta Ejecutiva de la República, Ministros o Ministras del Despacho, Procurador o Procuradora General de la República, Miembros del Alto Mando Militar, Gobernadores o Gobernadoras de los Estados, Diputados o Diputadas de la Asamblea Nacional, Magistrados o Magistradas del Tribunal Supremo de Justicia, Contralor o Contralora General de la República, Fiscal General de la República, Defensor o Defensora del Pueblo, Rectores o Rectoras del Consejo Nacional Electoral, y Jefes o Jefas de Misiones Diplomáticas de la República. _________ ↈ _________ Otros altos funcionarios del Estado como los diputados de las asambleas legislativas estadales, tienen un estatuto y normativa diferente para el trámite del allanamiento de su inmunidad en razón de sus cargos. Véase artículo 9 de la Ley Orgánica de los Consejos Legislativos de los Estados y artículo de la Ley Orgánica del Poder Municipal TÍTULO VI DEL PROCEDIMIENTO DE EXTRADICIÓN Fuentes Artículo 382. La extradición se rige por lo establecido en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, los tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República y las normas de este título. _________ ↈ _________ La extradición es el proceso jurídico mediante el cual el Estado venezolano solicita a un país extranjero (siempre que exista un acuerdo bilateral o multilateral de extradición válidamente suscrito entre los dos países) la puesta a la orden de una persona que es perseguida penalmente en la República Bolivariana de Venezuela. Esta es una figura de derecho internacional por lo que esta definición aplica a otras naciones. Al respecto el TSJ ha señalado: “Aunado a las disposiciones contenidas en las normativas previamente transcritas, esta Sala, en la sentencia 113, de fecha 13 de abril de 2012, estableció requisitos respecto al procedimiento de la extradición pasiva, en la cual dispuso lo siguiente: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas “… De acuerdo a lo dispuesto en la legislación vigente en nuestro país, la extradición (en su modalidad pasiva) puede ser tramitada por un gobierno extranjero ante la República Bolivariana de Venezuela, básicamente, por dos vías; en primer lugar, solicitando, como medida cautelar, la detención preventiva de la persona requerida, con el compromiso de producir posteriormente, la solicitud formal de extradición, y en segundo término, presentando directamente la solicitud formal de extradición con la documentación judicial necesaria (…). En el primer supuesto, de solicitud de detención preventiva con fines de extradición, el gobierno extranjero, con fundamento en una orden de detención (proveniente de una medida cautelar o de una sentencia condenatoria) librada por los órganos judiciales de su país, puede solicitar a cualquier país (de manera genérica, normalmente a través de Alertas o Notificaciones Rojas Internacionales, llevadas por los organismos policiales internacionales) o a un país determinado (si se tiene conocimiento que la persona requerida pudiera encontrarse en su territorio), que se ubique y se practique la detención de la persona requerida, comprometiéndose a consignar posteriormente (en el supuesto de que la persona requerida sea ubicada) la solicitud formal de extradición, con la documentación judicial necesaria, de acuerdo a lo dispuesto en los tratados, convenios, acuerdos internacionales, prescripciones del Derecho Internacional o principio de reciprocidad, dependiendo del caso. En este supuesto, los órganos policiales de nuestro país, una vez ubicada y aprehendida la persona solicitada, deben notificar inmediatamente al representante del Ministerio Público, quien presentará a la persona requerida ante el Juzgado de Primera Instancia en Función de Control del Circuito Judicial Penal donde se practicó la detención (al que corresponda conocer previo proceso de distribución), dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su detención (…). El Juzgado en Función de Control designado, celebrará una Audiencia (básicamente con la presencia del Fiscal del Ministerio Público asignado, la persona aprehendida y su Defensor), únicamente a los fines de informar a la persona aprehendida de los motivos de su detención, imponerla de los derechos que le asisten y ordenar la remisión de todas las actuaciones al Tribunal Supremo de Justicia en su Sala de Casación Penal, que es el órgano jurisdiccional competente para decidir en el procedimiento de extradición (…) Una vez celebrada la audiencia, el referido Juzgado de Control deberá ejecutar la orden de remisión de las actuaciones al Tribunal Supremo de Justicia, en un lapso no mayor de veinticuatro horas después de dictada. Recibidas las actuaciones, la Sala de Casación Penal, inmediatamente, deberá notificar la detención de la persona solicitada al país requirente (a través de los canales diplomáticos correspondientes) y fijará un Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas término perentorio para la presentación de la solicitud formal de extradición con la documentación necesaria, a cuyos fines deberá notificar a la representación diplomática del país requirente, a través del Ministerio del Poder Popular para Relaciones Exteriores. Dicho término perentorio, deberá computarse a partir de la notificación al país requirente y no podrá ser mayor de sesenta días continuos (…) por ende, el referido lapso no admite prórroga de oficio. En el supuesto de que el término perentorio fijado al país requirente (para consignar la solicitud formal de extradición con la documentación necesaria) se cumpla en su totalidad y el país requirente no produzca la solicitud formal de extradición con la documentación necesaria ofrecida, la Sala de Casación Penal, deberá ordenar la libertad (sin restricciones) del aprehendido, así como, el archivo del expediente contentivo de la solicitud de detención preventiva con fines de extradición; sin perjuicio de acordar nuevamente la privación de libertad, si posteriormente se recibe dicha documentación (…). La Sala, únicamente, podrá emitir pronunciamiento sobre la procedencia de una extradición, cuando el país requirente consigne la solicitud formal…”. De lo precedentemente citado, se colige que cuando es emitida una Notificación Roja respecto a una persona, y haya sido aprehendida en el territorio venezolano, deberá ser notificado el Ministerio Público, a efectos de presentarla ante el Tribunal en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal donde se practicó la aprehensión, y celebrar la correspondiente audiencia; remitiendo posteriormente las actuaciones a esta Sala de Casación Penal, la cual se pronunciará respecto al lapso que tendrá el país requirente para enviar la solicitud formal de extradición con la documentación necesaria.” Sala penal 16 de junio 2019 Extradición activa Artículo 383. Cuando el Ministerio Público tuviere noticias de que un imputado o imputada al cual le ha sido acordada medida cautelar de privación de libertad, se halla en país extranjero, solicitará al Juez o Jueza de Control inicie el procedimiento de la extradición activa. A tales fines se dirigirá al Tribunal Supremo de Justicia, el cual, dentro del lapso de treinta días contados a partir del recibo de la documentación pertinente y previa opinión del Ministerio Público, declarará si es procedente o no solicitar la extradición, y en caso afirmativo, remitirá copia de lo actuado al Ejecutivo Nacional. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En caso de fuga del acusado sometido o la acusada sometida a juicio oral y público, el trámite ante el Tribunal Supremo de Justicia le corresponderá al Juez o Jueza de Juicio. Si el fugado o fugada fuere quien esté o está cumpliendo condena el trámite le corresponderá al Juez o Jueza de Ejecución. _________ ↈ _________ La extradición es activa cuando es la República Bolivariana de Venezuela el Estado que solicita al país extranjero la puesta a la orden de la persona que se persigue penalmente. Al respecto el TSJ ha señalado: En síntesis, al analizar la documentación que consta en el expediente se evidencia que, en el presente caso, además de verificarse todos los requisitos de procedencia, también se cumplen a cabalidad los principios generales que rigen la materia de extradición en nuestro país, relativos: a) Principio de la doble incriminación: De acuerdo con este principio, el hecho que origina la extradición debe ser constitutivo de delito tanto en la legislación del Estado requirente como en la legislación del Estado requerido, tal como quedó establecido en el presente caso, los delitos de ESTAFA y FRAUDE, se encuentran tipificados en nuestra legislación y, reúnen los requisitos consagrados en el Tratado de extradición y de Asistencia Judicial en Materia Penal, suscrito entre la República Italiana y la República Bolivariana de Venezuela, como delitos que hacen procedente la extradición; b) Principio de la mínima gravedad del hecho: De acuerdo al cual, sólo procede la extradición por delitos y no por faltas y en el caso que nos ocupa, la extradición es solicitada por la comisión de los delitos de ESTAFA y FRAUDE, tipificados en los Artículos 462 y 463 numeral 4 ambos del Código Penal; c) Principio de la especialidad: De acuerdo al cual, el sujeto extraditado no puede ser juzgado por un delito distinto a los aquí establecidos, objeto de la presente solicitud de extradición, cometidos con anterioridad a la solicitud, condición a la cual se obliga la República Bolivariana de Venezuela en la presente decisión; d) Principio de no entrega por delitos políticos: De acuerdo con el cual, se prohíbe la entrega de sujetos perseguidos por delitos políticos y en el presente caso se dejó claramente establecido que los delitos que motivan la presente solicitud no son políticos ni conexos con éstos; e) Principio de la territorialidad: Acorde a dicho principio el Estado venezolano tiene la facultad para juzgar los delitos cometidos dentro de su espacio geográfico, potestad que Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas quedó demostrada en virtud de que los hechos por los cuales se solicita la extradición del ciudadano ANTONIO CARMELO GOFFREDO ONTIVEROS, fueron cometidos en territorio de la República Bolivariana de Venezuela; f) Principio de la no entrega del nacional: Según el cual el Estado requerido no entregará a sus nacionales y en el presente caso, se solicita a la República Italiana, la extradición activa del ciudadano ANTONIO CARMELO GOFFREDO ONTIVEROS, quien es de nacionalidad venezolana, titular de la cédula de identidad nro. V12.114.816; g) Principios relativos a la pena: Según los cuales, no se concederá la extradición por delitos, que tengan asignada en la legislación del Estado requirente la pena de muerte o una pena perpetua, y tal como se determinó en el presente caso, el ciudadano requerido es procesado por delitos cuyas penas no exceden de treinta años de privación de libertad. Sala penal 27 de febrero de 2019 Tramitación Artículo 384. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de Relaciones Exteriores certificará y hará las traducciones cuando corresponda, y presentará la solicitud ante el gobierno extranjero en el plazo máximo de sesenta días. _________ ↈ _________ En atención a la posibilidad de que el plazo para que la extradición sea efectiva, por parte de la legislación extranjera el Ministerio del Poder Popular para Relaciones Exteriores cuidará de realizar los tramites previstos en esta norma en el menor tiempo posible y sin afectar la posibilidad cierta de hacer efectiva dicha extradición. Medidas Precautelativas en el Extranjero Artículo 385. El Ejecutivo Nacional podrá requerir al país donde se encuentra la persona solicitada, su detención preventiva y la retención de los objetos concernientes al delito, con fundamento en la solicitud hecha ante el Tribunal Supremo de Justicia por el Juez o Jueza competente, según lo establecido en el Artículo 383 de este Código. Cuando se efectúen dichas diligencias el órgano al que corresponda deberá formalizar la petición de extradición dentro del lapso previsto en la convención, tratado o normas de derecho internacional aplicable. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ El Juez o Jueza del caso en República Bolivariana de Venezuela, podrá requerir no sólo la extradición física del imputado o imputada, sino además la retención de objetos concernientes al delito incluidas cantidades de dinero y cuentas en el exterior. En todo caso el Ministerio del Poder Popular para Relaciones Exteriores, deberá formalizar la solicitud dentro del lapso previsto en el tratado internacional que aplique al efecto. Extradición Pasiva Artículo 386. Si un gobierno extranjero solicita la extradición de alguna persona que se encuentre en el territorio de la República Bolivariana de Venezuela, el Poder Ejecutivo remitirá la solicitud al Tribunal Supremo de Justicia con la documentación recibida. _________ ↈ _________ Si por el contrario, es un gobierno extranjero quien solicita la extradición de alguna persona que se encuentre en la República Bolivariana de Venezuela, al recibir la solicitud por los canales diplomáticos correspondientes, el Poder Ejecutivo, por órgano del Ministerio del Poder Popular para Relaciones Exteriores, remitirá la solicitud al Tribunal Supremo de Justicia con toda la documentación recibida. Medida Cautelar Artículo 387. Si la solicitud de extradición formulada por un gobierno extranjero se presenta sin la documentación judicial necesaria, pero con el ofrecimiento de producirla después, y con la petición de que mientras se produce se aprehenda al imputado o imputada, el tribunal de control, a solicitud del Ministerio Público, podrá ordenar, según la gravedad, urgencia y naturaleza del caso, la aprehensión de aquel o aquella. Una vez aprehendido o aprehendida deberá ser presentado o presentada dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes ante el Juez o Jueza que ordenó su aprehensión, a los fines de ser informado o informada acerca de los motivos de su detención y de los derechos que le asisten. El tribunal de control remitirá lo actuado al Tribunal Supremo de Justicia, que señalará el término perentorio para la presentación de la documentación, que no será mayor de sesenta días continuos. El término perentorio de sesenta días se computará desde que conste en el respectivo expediente, la notificación hecha por el Ministerio con competencia en materia de relaciones exteriores, de la detención, al gobierno del país requirente. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si la solicitud es recibida pero no la acompaña toda la documentación necesaria pero con el ofrecimiento de presentarla después y con la petición de una medida cautelar privativa de libertad, el Tribunal de Control a solicitud del Ministerio Público (notificado previamente por el Ejecutivo y/o el Tribunal Supremo de Justicia) podrá ordenar, según la gravedad o urgencia del caso la aprehensión de el o la solicitada por el gobierno extranjero. Una vez aprehendido o aprehendida se presentará al Juez o Jueza de Control para que se le informe de los motivos de su detención y los derechos que lo asisten. El tribunal de control remitirá lo actuado al Tribunal Supremo de Justicia que señalará el termino perentorio para que la nación extranjera consigne los documentos. Libertad del Aprehendido Artículo 388. Vencido el lapso al que se refiere el Artículo anterior, el Tribunal Supremo de Justicia ordenará la libertad del aprehendido o aprehendida si no se produjo la documentación ofrecida, sin perjuicio de acordar nuevamente la privación de libertad si posteriormente recibe dicha documentación. _________ ↈ _________ Pasados los sesenta días a que se refiere el artículo 387, el Tribunal Supremo de Justicia ordenará la libertad del solicitado o solicitada, si no se recibió la documentación ofrecida, aún cuando se podrá aprehender nuevamente al solicitado o solicitada si se recibe con posterioridad. Abogado o Abogada Artículo 389. Los gobiernos extranjeros podrán designar un abogado o abogada para que los represente en el proceso de extradición. _________ ↈ _________ El abogado o abogada, deberá ser hábil para el ejercicio de la profesión en la República Bolivariana de Venezuela. Procedimiento Artículo 390. Sólo cuando conste la documentación que soporte la solicitud formal de extradición del país requirente, el Tribunal Supremo de Justicia convocará a una audiencia oral dentro de los treinta días siguientes a la notificación del solicitado o solicitada. A esta audiencia concurrirán el o la representante del Ministerio Público, el requerido o requerida, su defensor o defensora y el representante del gobierno requirente, quienes expondrán sus Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas alegatos. Concluida la audiencia, el Tribunal Supremo de Justicia decidirá en un plazo de quince días. _________ ↈ _________ Se realizará una audiencia oral dentro de los 30 días siguientes a la notificación del solicitado o solicitado, aún cuando este estuviese aprehendido. A Esta deberán concurrir, la representación del gobierno solicitante, el Ministerio Público, el solicitado o solicitada y su defensa, quienes expondrán sus alegatos. Concluida la audiencia el Tribunal Supremo de Justicia publicará su decisión en un plazo de quince días. TÍTULO VII DEL PROCEDIMIENTO EN LOS DELITOS DE ACCIÓN DEPENDIENTE DE INSTANCIA DE PARTE Procedencia Artículo 391. No podrá procederse al juicio respecto de delitos de acción dependiente de acusación o instancia de parte agraviada, sino mediante acusación privada de la víctima ante el tribunal competente conforme a lo dispuesto en este Título. _________ ↈ _________ Algunas acciones que se tipifican como delito, han sido excluidas de la posibilidad de persecución de oficio por la vindicta pública, en virtud de que la persecución penal podría ser tan dañina para la personalidad de la víctima como el delito mismo. Siendo el ejemplo doctrinal clásico, los delitos de naturaleza sexual. El Código Penal y las leyes penales establecen cuales delitos serán solo accionables por instancia de la parte agraviada. Formalidades Artículo 392. La acusación privada deberá formularse por escrito directamente ante el tribunal de juicio y deberá contener: 1. El nombre, apellido, edad, estado, profesión, domicilio o residencia del acusador privado o acusadora privada, el número de su cédula de identidad y sus relaciones de parentesco con el acusado o acusada. 2. Los datos de identificación y ubicación con los que cuente del acusado o acusada. 3. El delito que se le imputa, y del lugar, día y hora aproximada de su perpetración. 4. Una relación especificada de todas las circunstancias esenciales del hecho. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 5. Los elementos de convicción en los que se funda la atribución de la participación del acusado o acusada en el delito. 6. La justificación de la condición de víctima. 7. La firma del acusador o acusadora o de su apoderado o apoderada con poder especial. Si el acusador o acusadora no supiere o no pudiere firmar, concurrirá personalmente ante el Juez o Jueza y en su presencia, estampará la huella digital. Todo acusador o acusadora concurrirá personalmente ante el Juez o Jueza para ratificar su acusación. El Secretario o Secretaria dejará constancia de este acto procesal. En un mismo proceso no se admitirá más de una acusación privada, pero si varias personas pretenden ejercer la acción penal con respecto a un mismo delito, podrán ejercerla conjuntamente por sí o por medio de una sola representación. _________ ↈ _________ La acusación privada en caso de delitos cuya acción es exclusiva de instancia privada debe presentarse directamente al Juez o Jueza de Juicio, con los requisitos previstos en esta norma. Es importante señalar la diferencia con la querella o acusación privada que puede interponerse frente al Juez o Jueza de Control, ya que en este caso se trata de delitos de acción pública. Aún cuando los requisitos formales son esencialmente los mismos. El secretario o Secretaria dejará constancia de que la presentación de la acusación privada fue ratificada directamente por la víctima, (esto puede suceder antes o durante la audiencia de juicio) sin perjuicio de que pueda ser asistida por abogado de su confianza o representante de la Defensoría del Pueblo o del Ministerio Público. La firma de la acusación la podrá hacer la víctima directamente o su apoderado o apoderada o representante, y en caso de no saber firmar estampará su firma frente al Juez. Sólo se admitirá una sola acusación privada, en caso de multiplicidad de víctimas de un mismo hecho por una misma persona, estas podrán ejercerla conjuntamente o con una sola representación. Auxilio Judicial Artículo 393. La víctima que pretenda constituirse en acusador privado o acusadora privada para ejercer la acción penal derivada de los delitos dependientes de acusación o instancia de parte agraviada podrá solicitar al Juez o Jueza de Control que ordene la práctica de una investigación preliminar para identificar al acusado Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas o acusada, determinar su domicilio o residencia, para acreditar el hecho punible o para recabar elementos de convicción. La solicitud de la víctima deberá contener: a) Su nombre, apellido, edad, domicilio o residencia y número de cédula de identidad. b) El delito por el cual pretende acusar, con una relación detallada de las circunstancias que permitan acreditar su comisión, incluyendo, de ser posible, lugar, día y hora aproximada de su perpetración. c) La justificación acerca de su condición de víctima. d) El señalamiento expreso y preciso de las diligencias que serán objeto de la investigación preliminar. _________ ↈ _________ Cumplir con los requisitos formales del artículo 392, puede resultar complejo para un particular, en especial si no tiene conocimiento de la identidad de la persona que fue autora del hecho punible o si su conocimiento sobre esta es parcial. Igualmente la práctica de de algunas experticias resultaría imposible para un particular. Es por ello que se establece una norma de solicitud de auxilio, a los fines de que el tribunal ordene a los entes del Estado (Ministerio Público) que cuenta con todos los recursos para ello la realización de aquellas diligencias que requiera la victima para el efectivo ejercicio de su derecho a ejercer la acusación privada. Resolución del Juez o Jueza de Control Artículo 394. Si el Juez o Jueza de Control considera que se trata efectivamente de un delito de acción privada, luego de verificada la procedencia de la solicitud, ordenará al Ministerio Público o al órgano o autoridad competente, la práctica de las diligencias expresamente solicitadas por quien pretenda constituirse en acusador privado o acusadora privada. Una vez concluida la investigación preliminar, sus resultas serán entregadas por el Juez o Jueza de Control en original a la víctima, dejando copia certificada de las mismas en el archivo. _________ ↈ _________ Si la solicitud de auxilio judicial a que se refiere el artículo 393, es declarada con lugar, dictada la orden las resultas serán entregadas en original a la víctima para que proceda a formular su acusación con los elementos de convicción que se obtuvieron. Recurso Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 395. La decisión del Juez o Jueza de Control que niegue la práctica de la investigación preliminar, podrá ser apelada por la víctima dentro de los cinco días hábiles siguientes a su notificación. _________ ↈ _________ En caso de negar el auxilio judicial, el Juez o Jueza deberá hacerlo a través de un auto fundamentado, que podrá ser objeto de apelación. La negativa tendrá que fundamentarse en los extremos previstos en el artículo 393 o en las causales de inadmisibilidad previstas en el artículo siguiente. Inadmisibilidad Artículo 396. La acusación privada será declarada inadmisible por el Juez o Jueza de Juicio, cuando el hecho no revista carácter penal o la acción esté evidentemente prescrita o verse sobre hechos punibles de acción pública, o falte un requisito de procedibilidad. _________ ↈ _________ De la narrativa de los hechos presentados por la victima si esta cumplió con los presupuestos del artículo 393, puede el Juez o Jueza determinar la prescripción basado en la fecha de los hechos narrados, así como su carácter penal, en virtud de la propia narración de estos hechos. Lo que también podría determinar que se trata de delitos de acción pública. En cuyo caso deberá informarlo al Ministerio Público, sin perjuicio de que la víctima pueda acompañar al Ministerio Público en el proceso que este aperture. Recurso Artículo 397. Contra la decisión que declare la inadmisibilidad de la acusación privada, la víctima podrá ejercer recurso de apelación dentro de los cinco días hábiles siguientes a su publicación. Si la corte de apelaciones confirma la decisión, el Juez o Jueza de Juicio devolverá a la víctima el escrito y las copias acompañadas, incluyendo las decisiones dictadas. _________ ↈ _________ Esta decisión o la de la corte de apelación si la ratifica, no pone fin a la posibilidad de persecución de la víctima (véase comentarios al artículo 399) Subsanación Artículo 398. Si la falta es subsanable, el Juez o Jueza de Juicio le dará a la víctima un plazo de cinco días hábiles para corregirla, que serán contados a partir de la fecha del auto respectivo, en el cual se Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas hará constar expresamente cuáles defectos deben ser corregidos. En caso contrario la archivará. _________ ↈ _________ Si la falta es subsanable, el Juez o la Jueza, antes de declararla inadmisible, dará a la víctima un plazo de cinco días hábiles para que corrija los errores de su acusación, contados a partir de la publicación del auto que ordena la correcciones, en el que deberán señalarse expresamente cuales son los defectos a ser corregidos. Si no se presenta en el lapso previsto la corrección el Juez ordenará el archivo judicial. Nueva Acusación Artículo 399. Salvo el caso de que la decisión acerca de la inadmisibilidad quede firme, el acusador o acusadora podrá proponer nuevamente la acusación privada, por una sola vez, corrigiendo sus defectos, si fuere posible, con mención de la desestimación anterior. _________ ↈ _________ Podrá la victima presentar nueva acusación, si corrige sus defectos, señalados en los autos correspondientes, y siempre señalando la desestimación que sufrió la primera acusación. Omitir esto último sería una actuación de mala fe de la víctima durante el proceso. Que afecta el derecho a la defensa del imputado y por tanto podría este o esta oponer la nulidad del acto. Audiencia de Conciliación Artículo 400. Admitida la acusación privada, con la cual el acusador o acusadora será tenido como parte querellante para todos los efectos legales, el tribunal de juicio ordenará la citación personal del acusado o acusada mediante boleta de citación, para que designe defensor o defensora y, una vez juramentado éste o juramentada ésta, deberá convocar a las partes por auto expreso, sin necesidad de notificación, a una audiencia de conciliación, que deberá realizarse dentro de un plazo no menor de diez días ni mayor de veinte, contados a partir de la fecha de aceptación y juramentación del cargo por parte del defensor o defensora del acusado o acusada. Transcurridos cinco días desde la comparecencia del acusado o acusada al tribunal para imponerse de la admisión de la acusación, y cuando el acusado o acusada requiera un defensor o defensora de oficio, el tribunal le asignará uno o una. A la boleta de citación se acompañará copia certificada de la acusación y de su auto de admisión. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ A esta audiencia de conciliación, puede la víctima solicitar que asista su representación, en especial dependiendo de la naturaleza del delito del que se trate el proceso. Esta norma por otra parte garantiza al acusado o acusada su derecho a la defensa y el conocimiento de los delitos por los que se le acusa, así como la posibilidad de un defensor privado o público. Trámite por Incomparecencia del Acusado Artículo 401. En caso de no lograrse la citación personal del acusado o acusada, el tribunal, previa petición del acusador o acusadora, y a su costa, ordenará su citación, mediante la publicación de tres carteles en la prensa nacional, en caso de que la acusación haya sido incoada en la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, y de dos carteles en la prensa nacional y uno en la prensa regional, en caso de que la acusación haya sido incoada en otra circunscripción judicial, con tres días de diferencia entre cada cartel, que deberán contener mención expresa acerca de todos los datos que sirvan para identificar al acusado o acusada, la acusación incoada en su contra, la fecha de admisión de la misma, el delito imputado y la orden de comparecer al tribunal a designar defensor o defensora dentro de los diez días siguientes a la fecha en la cual conste en autos la consignación del último de los tres carteles publicados. Si transcurrido este lapso aún persiste la incomparecencia del acusado o acusada, el tribunal de juicio, previa solicitud del acusador o acusadora, podrá ordenar a la fuerza pública su localización y traslado a la sede del tribunal para que, el Juez o Jueza lo imponga de la acusación en su contra y del derecho que tiene de designar defensor o defensora. _________ ↈ _________ Si el acusado o acusa no asiste a la audiencia de conciliación por voluntad propia, la victima acusadora, puede solicitar a su costa la publicación de carteles, esto sería en caso de desconocer su dirección de residencia o trabajo, ya que si la conoce puede solicitar al Juez o Jueza que ordene su citación con apoyo de la fuerza policial en su domicilio conocido. Si los carteles finalmente no dan el resultado esperado, el tribunal a solicitud de la parte acusadora podrá ordenar su localización y traslado a la sede del tribunal por la fuerza pública y en audiencia imponerlo de su acusación y designarle defensor. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Facultades y Cargas de las Partes Artículo 402. Tres días antes del vencimiento del plazo fijado para la celebración de la audiencia de conciliación, el acusador o acusadora y el acusado o acusada podrán realizar por escrito los actos siguientes: 1. Oponer las excepciones previstas en este Código, las cuales sólo podrán proponerse en esta oportunidad. 2. Pedir la imposición o revocación de una medida de coerción personal. 3. Proponer acuerdos reparatorios o solicitar la aplicación del procedimiento por admisión de los hechos. 4. Promover las pruebas que se producirán en el juicio oral, con indicación de su pertinencia y necesidad. _________ ↈ _________ En la oportunidad prevista por esta norma el acusado o acusada podrá contestar por escrito la acusación, y oponer las excepciones del artículo 28 que considere ya que sólo tendrá esta oportunidad procesal para hacerlo, proponer acuerdos reparatorios o la aplicación del procedimiento por admisión de los hechos y promover las pruebas que estime pertinentes o solicitar su practica por expertos. La parte acusadora podrá solicitar la imposición de una medida de coerción personal si no la había solicitado antes o si la solicitó y no fue acordada podrá solicitarla de nuevo. Pronunciamiento del Tribunal Artículo 403. De no prosperar la conciliación, el Juez o Jueza pasará inmediatamente a pronunciarse acerca de las excepciones opuestas, las medidas cautelares y la admisión o no de las pruebas promovidas. En caso de existir un defecto de forma en la acusación privada, el acusador o acusadora, si ello fuere posible, podrá subsanarlo de inmediato. La decisión que declare sin lugar las excepciones opuestas o declare inadmisible una prueba, sólo podrá ser apelada junto con la sentencia definitiva. Si se hubiere declarado con lugar la excepción o se hubiere decretado una medida de coerción personal, el acusador o acusadora o el acusado o acusada, según sea el caso, podrán apelar dentro de los cinco días siguientes. El recurso de apelación, en caso de decreto de una medida de coerción personal, no suspenderá el procedimiento. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Durante la audiencia de conciliación el Juez o la Jueza llamará a las partes a una conciliación, de no ser posible, se pronunciará sobre las excepciones opuestas, las medidas cautelares y la admisión de las pruebas presentadas por las partes. Si observare algún defecto de forma, el acusador o acusadora lo podrá subsanar de ser posible de inmediato. La norma contiene las reglas de la apelación segmentada y particularizada para el proceso de los delitos perseguibles a instancia de parte. En la audiencia de conciliación el Juez podrá informar a las partes de la fecha y hora del juicio oral y público, para que no exista la necesidad de notificación, en caso de que las excepciones no hubiesen prosperado. Celebración del Juicio Oral y Público Artículo 404. Caso de no haber prosperado las excepciones, o cuando éstas no hubieren sido interpuestas, el Juez o Jueza convocará a las partes a la celebración del juicio oral y público, que deberá celebrarse en un plazo no mayor de diez días, contados a partir de la celebración de la audiencia de conciliación. _________ ↈ _________ Diez días contados a partir de la celebración de la audiencia de conciliación tendrá lugar la audiencia de juicio oral. Por su naturaleza el acusador o acusadora podrá solicitar que la misma se realice a puerta cerrada total o parcialmente. El Juez o la Jueza deberá citar a todos los que deban intervenir en el Juicio conforme a las reglas del proceso ordinario. Procedimiento por Admisión de los Hechos Artículo 405. En caso de que el acusado solicite la aplicación del procedimiento por admisión de los hechos, el Juez o Jueza procederá conforme a lo establecido en este Código. _________ ↈ _________ La oportunidad procesal para que el acusado o acusada solicite la aplicación del procedimiento especial por admisión de los hechos concluye con la apertura del debate probatorio. En caso de que lo solicite se tramitará conforme al artículo 375. Poder Artículo 406. El poder para representar al acusador privado o acusadora privada en el proceso debe ser especial, y expresar todos los datos de identificación de la persona contra quien se dirija la acusación y el hecho punible de que se trata. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El poder se constituirá con las formalidades de los poderes para asuntos civiles, no pudiendo abarcar más de tres abogados o abogadas. _________ ↈ _________ Si un defecto en el poder se evidenciara en el momento de la audiencia, no siendo posible subsanarlo de inmediato, el acusador o acusadora podrá solicitar al Juez o Jueza, que convoque a una o un Fiscal del Ministerio Público o a un abogado o abogada de la Defensoría del Pueblo para que lo represente. (véase artículo 124) Desistimiento Artículo 407. El acusador privado o acusadora privada que desista o abandone el proceso pagará las costas que haya ocasionado. El desistimiento expreso podrá ser realizado por el acusador privado o acusadora privada, o por su apoderado o apoderada con poder expreso para ello, en cualquier estado y grado del proceso. El acusador privado o acusadora privada será responsable, según la ley, cuando los hechos en que funda su acusación privada sean falsos o cuando litigue con temeridad, respecto de cuyas circunstancias deberá pronunciarse el Juez o Jueza motivadamente. Fuera de acto expreso, la acusación privada se entenderá desistida, con los mismos efectos señalados anteriormente, cuando el acusador o acusadora no promueva pruebas para fundar su acusación, o sin justa causa no comparezca a la audiencia de conciliación o a la del juicio oral y público. La acusación privada se entenderá abandonada si el acusador o acusadora o su apoderado o apoderada deja de instarla por más de veinte días hábiles, contados a partir de la última petición o reclamación escrita que se hubiese presentado al Juez o Jueza, excepción hecha de los casos en los que, por el estado del proceso, ya no se necesite la expresión de voluntad del acusador privado o acusadora privada. El abandono de la acusación deberá ser declarado por el Juez o Jueza mediante auto expreso, debidamente fundado, de oficio o a petición del acusado o acusada. Declarado el abandono, el Juez o Jueza tendrá la obligación de calificar motivadamente, en el mismo auto que la declare, si la acusación ha sido maliciosa o temeraria. Contra el auto que declare el abandono y su calificación, y el que declare desistida la acusación privada, podrá interponerse recurso Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas de apelación dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a su publicación. _________ ↈ _________ La acusación privada en los delitos de instancia de parte, es una excepción a la regla general de la persecución penal. Es por ello que siendo el acusado o acusada un beneficiario directo de todas las garantías constitucionales y legales, tanto como la víctima acusadora, para esta última ya que no delegó su representación en el Ministerio Público, ente del Estado, con la experticia y capacidad operacional para llevar a termino el proceso penal, y cuyos funcionarios tienen la obligación de guardar secreto y reserva de las actuaciones que en ejercicio de sus funciones tengan conocimiento, sino que la conservó para sí, entonces sobre esta víctima recae la responsabilidad de impulsar el proceso y actuar conforme a los principios de buena fe. So pena de las responsabilidades penales y económicas a que se refiere la presente norma. Muerte del Acusador Privado o Acusadora Privada Artículo 408. Muerto el acusador privado o acusadora privada luego de presentada la acusación, cualquiera de sus herederos o herederas podrá asumir el carácter de acusador o acusadora si comparece dentro de los treinta días siguientes a la muerte. _________ ↈ _________ Bastará la presentación de las actas del registro civil que demuestren el parentesco por afinidad o consanguinidad, en el caso de los herederos inhábiles para las actuaciones civiles podrán representarlos su padres o tutores. Sanción Artículo 409. El que ha desistido, expresa o tácitamente, de una acusación privada o la ha abandonado, no podrá intentarla de nuevo. _________ ↈ _________ Principio de la cosa juzgada y prohibición de doble persecución. Quedan a salvo los recursos que pueda intentar la acusadora o el acusador contra el auto que declara el desistimiento tácito. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO VIII DEL PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN DE MEDIDAS DE SEGURIDAD Procedencia Artículo 410. Cuando el Ministerio Público, en razón de la inimputabilidad de una persona estime que sólo corresponde aplicar una medida de seguridad, requerirá la aplicación de este procedimiento. La solicitud contendrá, en lo pertinente, los requisitos de la acusación. _________ ↈ _________ Si una persona es inimputable, pero en consideración a su capacidad física para causar daño a terceros o a si mismo, o si ya ha realizado este daño, podrá solicitar al Juez o Jueza, con los mismos requisitos de la acusación en cuanto sean aplicables, la imposición de una medida de seguridad. Reglas especiales Artículo 411. El procedimiento se regirá por las reglas comunes, salvo las establecidas a continuación: 1. Cuando el imputado o imputada sea incapaz será representado o representada, para todos los efectos por su defensor o defensora en las diligencias del procedimiento, salvo los actos de carácter personal. 2. En el caso previsto en el numeral anterior, no se exigirá la declaración previa del imputado o imputada para presentar acusación; pero su defensor o defensora podrá manifestar cuanto considere conveniente para la defensa de su representado o representada. 3. El procedimiento aquí previsto no se tramitará conjuntamente con uno ordinario. 4. El juicio se realizará sin la presencia del imputado o imputada cuando sea conveniente a causa de su estado o por razones de orden y seguridad. 5. No serán aplicables las reglas referidas al procedimiento abreviado, ni las de suspensión condicional del proceso. 6. La sentencia absolverá u ordenará una medida de seguridad. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si una persona inimputable comete un delito, debe producirse un proceso, este se regirá por las reglas comunes sin embargo aplicarán las reglas especiales señaladas en la norma. Por razón de su inimputabilidad permanente, la cual deberá ser acreditada por el Servicio Nacional de Medicina y Ciencias Forenses, la sentencia será absolutoria u ordenará una medida de seguridad, como por ejemplo su confinamiento en una institución mental consoná con su Estado. Procedimiento Ordinario Artículo 412. Cuando el tribunal estime que el investigado o investigada no es inimputable, ordenará la aplicación del procedimiento ordinario. _________ ↈ _________ Si en el caso del artículo anterior, el Servicio Nacional de Medicina y Ciencias Forenses, emita un informe que haga estimar al tribunal que el imputado o imputada no es inimputable, ordenará que el proceso continué conforme al proceso ordinario. TÍTULO IX DEL PROCEDIMIENTO PARA LA REPARACIÓN DEL DAÑO Y LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS Procedencia Artículo 413. Firme la sentencia condenatoria, quienes estén legitimados o legitimadas para ejercer la acción civil podrán demandar, ante el Juez o Jueza del tribunal que dictó la sentencia, la reparación de los daños y la indemnización de perjuicios. _________ ↈ _________ Para el ejercicio de la acción civil, la sentencia deberá estar firme, lo que implica que deberá haberse agotado el lapso para la interposición de recursos sin que estos se ejercitarán por la parte perdidosa. Incluyendo la instancia de Casación. Si la sentencia hubiese quedado definitivamente firme y contra ella se interpone el recurso de revisión, el Juez o Jueza debe esperar su resultado para emitir sentencia respecto al asunto civil. Requisitos Artículo 414. La demanda civil deberá expresar: 1. Los datos de identidad y el domicilio o residencia del o la demandante y, en su caso, los de su representante. 2. Los datos necesarios para identificar al demandado o demandada y su domicilio o residencia; si se desconoce alguno de estos datos Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas podrán solicitarse diligencias preliminares al juez o jueza con el objeto de determinarlos. 3. Si el demandante, o el demandado o demandada, es una persona jurídica, la demanda deberá contener la denominación o razón social y los datos relativos a su creación o registro. 4. La expresión concreta y detallada de los daños sufridos y la relación que ellos tienen con el hecho ilícito. 5. La cita de las disposiciones legales en que funda la responsabilidad civil del demandado o demandada. 6. La reparación deseada y, en su caso, el monto de la indemnización reclamada 7. La prueba que se pretende incorporar a la audiencia. _________ ↈ _________ Debe recordarse que se trata de una demanda civil que se deriva de una condena o absolución o sobreseimiento, pero es una acción y a los fines de garantizar el derecho a la defensa de ambas partes así como para que los órganos judiciales puedan ejercer la tutela judicial efectiva, debe finalmente la sentencia que se dicte ser congruente en primer termino con la acción que la motiva, en este caso civil, así como en la oposición que la parte demandada pueda realizar. En ese sentido la demanda civil, deberá expresar con toda claridad, los elementos de hecho y de derecho en que basa su pretensión y deben promoverse las pruebas a incorporar en la audiencia, incluso si las mismas ya cursan en el expediente. Especial atención merecen las pruebas orientadas a la indemnización de daño moral o patrimonial ya que estas regularmente no se incorporan al debate oral y público en la fase de juicio, pero son imprescindibles en la acción civil. El demandante o la demandante si lo estima conveniente podrá solicitar al Juez o Jueza su auxilio para la practica de diligencias orientadas a la identificación precisa del demandado. El demandante o la demandante debe solicitar las medidas cautelares necesarias para la materialización efectiva de la indemnización. Plazo Artículo 415. El Juez o Jueza se pronunciará sobre la admisión o rechazo de la demanda dentro de los tres días siguientes a su presentación. _________ ↈ _________ Esta declaración deberá realizarse a través de auto fundado y ser notificada a las partes, pero incluye otras decisiones de fondo para ello véase comentarios al artículo 417. Admisibilidad Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 416. Para la admisibilidad de la demanda el Juez o Jueza examinará: 1. Si quien demanda tiene derecho a reclamar legalmente la reparación o indemnización. 2. En caso de representación o delegación, si ambas están legalmente otorgadas; en caso contrario, fijará un plazo para la acreditación correspondiente. 3. Si la demanda cumple con los requisitos señalados en el Artículo 414 de este Código. Si falta alguno de ellos, fijará un plazo para completarla. En caso de incumplimiento de los requisitos señalados, el Juez o Jueza no admitirá la demanda. La inadmisibilidad de la demanda no impide su nueva presentación, por una sola vez, sin perjuicio de su ejercicio ante el tribunal civil competente. _________ ↈ _________ A los fines de la admisión de la demanda se evaluará la legitimación activa del demandante o la demandante. En caso de representación (poder) o representación o delegación por la Defensoría del Pueblo o Ministerio Público, que las mismas consten en los documentos necesarios para ello en el caso de la representación deberá consignarse poder especial, para los casos de representación o delegación véanse los comentarios a los artículos 122 y 124. La demanda declarada inadmisible, podrá interponerse por una segunda vez, subsanando los motivos de su inadmisibilidad, el demandante podrá en todo caso interponer la demanda civil por ante dicha jurisdicción, de conformidad con las normas que rigen la materia adjetiva y sustantiva civil. Decisión Artículo 417. Declarada admisible la demanda, el Juez o Jueza ordenará la reparación del daño o la indemnización de perjuicios mediante decisión que contendrá: 1. Los datos de identificación y domicilio o residencia del demandado o demandada y del demandante y, en su caso, de sus representantes. 2. La orden de reparar los daños, con su descripción concreta y detallada, la clase y extensión de la reparación o el monto de la indemnización. 3. La intimación a cumplir la reparación o indemnización o, en caso contrario, a objetarla en el término de diez días. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 4. La orden de embargar bienes suficientes para responder a la reparación y a las costas, o cualquier otra medida cautelar, y la notificación al funcionario encargado o funcionaria encargada de hacerla efectiva. _________ ↈ _________ En el auto de admisión de la demanda, el Juez o Jueza ordenará la reparación del daño o la indemnización de perjuicios mediante decisión fundamentada. La intimación (la orden de cumplirla) de acuerdo a los montos señalados y acciones de reparación específicas contenidas en la decisión. El Juez o Jueza decretará las medidas cautelares que estime conveniente o hubiese solicitado la parte demandante a los fines de garantizar la indemnización. En este caso la norma permite al Juez o Jueza actuar de oficio, aún cuando la parte demandante no lo hubiese solicitado, sin incurrir en incongruencia positiva, o extra petita, ya que la finalidad del proceso, incluye la reparación del daño causado, así como la justicia en la aplicación del derecho. Objeción Artículo 418. El demandado o demandada sólo podrá objetar la legitimación del demandante para pedir la reparación o indemnización, u oponerse a la clase y extensión de la reparación o al monto de la indemnización requerida. Las objeciones serán formuladas por escrito indicando la prueba que se pretende incorporar a la audiencia. _________ ↈ _________ El demandado o demandada civilmente sólo podrá oponerse a la legitimación del demandante para ejercer la demanda, por ejemplo en los casos de que el demandante o la demandante hubiese sido la víctima: que esta hubiese desistido de la querrella o acusación privada, o si se trata de sus herederos que no hubiesen cumplido lo previsto en el artículo 408, o bien que el imputado o imputada hubiese sido absuelto o sobreseido en la sentencia. Si se trata del imputado o imputada, por ejemplo no tendrá legitimación para actuar, pese al sobreseimiento si este devino de una suspensión condicional del proceso. También puede el demandado oponerse a los montos establecidos o las formas de reparación requeridas, y en el escrito de oposición se promoverán u ofrecerán las pruebas que se estimen pertinentes, aún cuando estas cursen en el expediente. Audiencia de Conciliación Artículo 419. Si se han formulado objeciones, el Juez o Jueza citará a las partes a una audiencia dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del término a que se refiere el numeral 3 del Artículo 417 de este Código. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El Juez o Jueza procurará conciliar a las partes, dejando constancia de ello. Si no se produce conciliación ordenará la continuación del procedimiento y fijará la audiencia para que ésta se realice en un término no menor de diez días ni mayor de treinta. _________ ↈ _________ En el caso de que se hubiesen formulado objeciones, el Juez o Jueza citará a las partes a una audiencia que tendrá lugar dentro de los cinco días anteriores al plazo establecido para el pago voluntario de las indemnizaciones. Antes de la audiencia el Juez o Jueza podrá emitir comunicación a las partes llamándolos a conciliar o establecer un acuerdo mutuamente beneficioso para las partes. Se dejará constancia de ello en el expediente. Inasistencia Artículo 420. Si el o la demandante o su representante no comparecen a la audiencia de conciliación, se tendrá por desistida la demanda y se archivarán las actuaciones. En este caso, no se podrá ejercer nuevamente la demanda por esta vía, sin perjuicio de su ejercicio en la jurisdicción civil. Si el demandado o demandada no comparece a la audiencia de conciliación la orden de reparación o indemnización valdrá como sentencia firme y podrá procederse a su ejecución forzosa. En caso de que sean varios los demandados o demandadas y alguno de ellos no comparezca, el procedimiento seguirá su curso. _________ ↈ _________ Si el demandante no asiste a la audiencia se declarará desistida, y sólo podrá intentar la acción indemnizatoria ante la jurisdicción civil. Y el Juez o Jueza ordenará el archivo del expediente. Si el demandado no asiste, se declarará firme la admisión de la demanda y la intimación al pago y reparación de daños. Si algún demandado no asiste el proceso seguirá su curso, ya que aplica el principio de la solidaridad en el pago de la indemnización. Audiencia Artículo 421. El día fijado para la audiencia y con las partes que comparezcan, se procederá a incorporar oralmente los medios de prueba. A las partes corresponderá la carga de aportar los medios de prueba ofrecidos; y con auxilio judicial, cuando lo soliciten. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Concluida la audiencia el Juez o Jueza dictará sentencia admitiendo o rechazando la demanda y, en su caso, ordenando la reparación o indemnización adecuada e imponiendo las costas. Contra esta sentencia no cabe recurso alguno. _________ ↈ _________ En esta audiencia el Juez o Jueza, podrá llamar nuevamente a las partes a conciliar, es decir, a llegar a un acuerdo mutuamente satisfactorio para el pago de la indemnización, en caso de que se produzca acuerdo la Jueza o Juez podrá homologarlo estableciendo la forma y tiempo para que se cumpla lo acordado y señalando que en caso de incumplimiento se procederá a la ejecución forzosa de lo decidido originalmente. En caso de no haber acuerdo la Jueza o Juez, oirá al demandante o la demandante y al demandado o demandada, en ese orden, aportar los medios de prueba ofrecido con indicación de lo que pretende probar, incluso con auxilio judicial si lo hubiesen solicitado. Al finalizar la audiencia el Juez o Jueza dictará sentencia admitiendo o rechazando (en nuestra opinión lo que se rechaza son las excepciones opuestas ya que la demanda ya había sido admitida y sólo se opusieron oposiciones a su admisión) la demanda, y ordenando las reparación de los daños y las indemnizaciones como determine conforme a los resultados de la audiencia y las pruebas promovidas por las partes. Esta decisión no admite recurso alguno. (consideramos que debería quedar a salvo el recurso de revisión). Ejecución Artículo 422. A solicitud del interesado o interesada el Juez o Jueza procederá a la ejecución forzosa de la sentencia, según lo dispuesto en el Código de Procedimiento Civil. _________ ↈ _________ Habiéndose cumplido el lapso de intimación, sin que se hubiese producido el pago o la reparación de daño o ambos, el demandante o la demandante o sus herederos, podrán solicitar al Juez Jueza la ejecución forzosa de la sentencia de conformidad con el Código de Procedimiento Civil, para la lo cual se atenderá a la naturaleza de las medidas cautelares ordenadas por el Juez o Jueza. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas LIBRO CUARTO DE LOS RECURSOS TÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES Impugnabilidad Objetiva Artículo 423. Las decisiones judiciales serán recurribles sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos. _________ ↈ _________ Este principio, que en nuestra opinión quizás hubiese estado mejor ubicado entre los principios descritos en el Capítulo I del Libro Primero de este código, establece que en los casos de recursos contra las decisiones de los Jueces y las Juezas, sólo y exclusivamente pueden interponerse aquellos establecidos por la Ley, y en los casos expresamente establecidos, por lo que cada decisión debe ser analizada por separado para determinar si respecto a esta existe algún recurso (medio) y cuando corresponde su ejercicio. Las acciones recursivas que transgredan lo aquí previsto serán declaradas inadmisibles. Aun cuando existen excepciones a este principio, en especial en el caso de graves violaciones a los derechos constitucionales. Legitimación Artículo 424. Podrán recurrir en contra de las decisiones judiciales las partes a quienes la ley reconozca expresamente este derecho. Por el imputado o imputada podrá recurrir el defensor o defensora, pero en ningún caso en contra de su voluntad expresa. _________ ↈ _________ Otro requisito para la admisión de los recursos es la legitimación de quien lo ejercita, en ese sentido y en concordancia con el principio de imputabilidad objetiva, sólo a quienes la ley reconoce este derecho. En el caso de que un imputado o imputada hubiese manifestado su voluntad de no ejecutar su derecho a recurrir alguna decisión o hubiese renunciado a el en forma expresa, sus defensores o defensoras no podrán hacerlo en su nombre. Prohibición Artículo 425. Los jueces o juezas que pronunciaron o concurrieron a dictar la decisión anulada no podrán intervenir en el nuevo proceso. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En caso de una decisión anulada, el Juez o Jueza que la dicto o aquellos que concurrieron a que se dictará, no podrán intervenir en el nuevo proceso, por ello el tribunal que anula la sentencia debe determinar el destino de las actuaciones en el dispositivo que anuló la decisión. Interposición Artículo 426. Los recursos se interpondrán en las condiciones de tiempo y forma que se determinan en este Código, con indicación específica de los puntos impugnados de la decisión. _________ ↈ _________ Otro de los requisitos para la admisión de un recurso es la temporalidad de su interposición, es decir, aquellos que se interpongan fuera del lapso previsto para ello, serán declarados inadmisibles por extemporáneos, confiriendo a la decisión el carácter de definitiva salvo que la decisión admita un nuevo recurso. Agravio Artículo 427. Las partes sólo podrán impugnar las decisiones judiciales que les sean desfavorables. El imputado o imputada podrá siempre impugnar una decisión judicial en los casos en que se lesionen disposiciones constitucionales o legales sobre su intervención, asistencia y representación, aunque haya contribuido a provocar el vicio objeto del recurso. _________ ↈ _________ Otro requisito de admisibilidad de un recurso, es que quien ejerce el recurso debe haber sido desfavorecido por la decisión que recurre, salvo el caso de que el recurso pueda interponerse de manera autónoma respecto a una parte de la decisión como es el caso, por ejemplo el artículo 255. Por otro lado siempre, que se lesionen disposiciones constitucionales, aunque el imputado hubiese ayudado de algún modo a que la transgresión constitucional hubiese ocurrido, podrá impugnar el acto. Causales de Inadmisibilidad Artículo 428. La corte de apelaciones sólo podrá declarar inadmisible el recurso por las siguientes causas: a. Cuando la parte que lo interponga carezca de legitimación para hacerlo. b. Cuando el recurso se interponga extemporáneamente por vencimiento del lapso establecido para su presentación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas c. Cuando la decisión que se recurre sea inimpugnable o irrecurrible por expresa disposición de este Código o de la ley. Fuera de las anteriores causas, la corte de apelaciones, deberá entrar a conocer el fondo del recurso planteado y dictará motivadamente la decisión que corresponda. _________ ↈ _________ Esta norma recoge el conjunto de circunstancias que hacen inadmisible un recurso, y que previamente fueron desarrolladas véase comentarios a los artículos 424 y 427 para el literal a, 426 para el literal b, y 423 para el literal c. Efecto Extensivo Artículo 429. Cuando en un proceso haya varios imputados o imputadas, o se trate de delitos conexos, el recurso interpuesto en interés de uno de ellos se extenderá a los demás en lo que les sea favorable, siempre que se encuentren en la misma situación y les sean aplicables idénticos motivos, sin que en ningún caso los perjudique. _________ ↈ _________ Solidaridad positiva de los recursos penales, podríamos llamar al principio que contiene esta norma en donde sólo los efectos que favorezcan al colectivo de imputados o imputadas les serán extensivos a estos, dejando a salvo su situación jurídica si la decisión pudiese perjudicarlos. Esta norma no hace referencia a los colectivos de víctimas ya que estas deben actuar o bien conjuntamente o bien con una sola representación, limitación que no tienen los imputados e imputadas. Efecto Suspensivo Artículo 430. La interposición de un recurso suspenderá la ejecución de la decisión, salvo que expresamente se disponga lo contrario. Cuando se trate de una decisión que otorgue la libertad al imputado, la interposición del recurso de apelación no suspenderá la ejecución de la decisión, excepto cuando se adopte en la audiencia preliminar y tratare de delitos de: homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro, corrupción, delitos que causen grave daño al patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones a los derechos humanos, lesa humanidad, delitos contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra, y el Ministerio Público ejerciere el recurso de apelación oralmente en la audiencia y en cuyo caso se oirá a la defensa, debiendo el juez o jueza remitirlo dentro delas 24 horas siguientes a la corte de apelaciones. En este caso, la corte de apelaciones considerará los alegatos de las partes y resolverá dentro de las 48 horas siguientes contadas a partir del recibo de las actuaciones. Si la respuesta al recurso de apelación no se produce dentro de los lapsos, decae la medida de privación de libertad y el recurso continúa su trámite. _________ ↈ _________ Una decisión judicial tiene efecto solo cuando es definitivamente firme. Lo que implica bien que los recursos no se opusieron, o se opusieron y fueron declarados sin lugar en todas las instancias, o se opusieron y en la instancia superior fueron declarados con lugar y se agotó la vía recursiva, o se opusieron y fueron declarados con lugar en la ultima instancia (casación) y está ultima instancia al no ser recurrible da a la decisión condición de firmeza. En todo caso existe un período de tiempo propio del ejercicio de los recursos, que debe transcurrir antes de que una decisión produzca sus efectos. Sin embargo existe un principio de mayor jerarquía, que es el principio de la afirmación de la libertad, que obliga al desarrollo normativo de una excepción a esta regla, referida a aquellas decisiones que otorguen libertad. En ese sentido las decisiones que otorguen libertad, son de inmediata ejecución en virtud del principio de la afirmación de libertad. No obstante la excepción, no es aplicable a los delitos de mayor lesividad social, que son aquellos, identificados en la norma, por lo que la regla cobra vigencia en estos casos. La reforma de septiembre de 2021, estableció lapsos breves en función de la protección del principio de afirmación de libertad dejando a salvo las previsiones de esta norma. Desistimiento Artículo 431. Las partes o sus representantes podrán desistir de los recursos interpuestos por ellas sin perjudicar a los demás recurrentes, pero cargarán con las costas según corresponda. El Ministerio Público podrá desistir de sus recursos en escrito fundado. El defensor o defensora no podrá desistir del recurso sin autorización expresa del justiciable. _________ ↈ _________ Cualquiera que haya interpuesto un recurso puede desistir de el. Ya que los recursos son una acción en sí mismos. Esta norma establece, que para el caso del Ministerio Público Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas su decisión debe ser fundamentada, ya que sus actos no los mueve una voluntad independiente, sino la de uno de los poderes públicos y debe ser motivada para que puedan sobre estos actos ejercerse los controles pertinentes. En el caso del desistimiento por defensoras o defensores, como en principio el recurso implica una decisión perjudicial, la cual impugnan estos en nombre de su defendido o defendida, la norma prescribe una declaración expresa de estos, para garantizar su derecho a la defensa con independencia de la voluntad de sus propios defensores. En el caso de una colectividad de imputados o imputadas, el desistimiento de uno no afecta al resto. El tribunal distribuirá en todo caso las costas como corresponda, asignándole al que desista la cuota parte que el tribunal estime conducente. Competencia Artículo 432. Al tribunal que resuelva el recurso se le atribuirá el conocimiento del proceso, exclusivamente, en cuanto a los puntos de la decisión que han sido impugnados. _________ ↈ _________ Es competencia de los tribunales en alzada el conocimiento exclusivo de los puntos de la decisión impugnada. No obstante es de destacar que la decisión es un todo integral, pero existen elementos de derecho que influyen directamente en la esencia dispositiva y otros que no, aquellos puntos que inciden directamente en la esencia de la disposición se considerará que la afectan en su totalidad. Reforma en Perjuicio Artículo 433. Cuando la decisión sólo haya sido impugnada por el imputado o imputada, o su defensor o defensora, no podrá ser modificada en su perjuicio. Los recursos interpuestos por cualquiera de las partes permitirán modificar o revocar la decisión en favor del imputado o imputada. _________ ↈ _________ Esta prohibido a los Jueces y Juezas de alzada la modificación de una decisión en perjuicio del imputado o imputada si la impugnación provino de el o ella. Sin importar quien interpuso el recurso, la decisión siempre podrá modificarse (de conformidad con la ley) si favorece al imputado o imputada. Rectificación Artículo 434. Los errores de derecho en la fundamentación de la decisión impugnada que no hayan infuido en la parte dispositiva, no la anularán, pero serán corregidos; así como los errores materiales en la denominación o el cómputo de las penas. Las partes podrán solicitar aclaratoria dentro de los tres días posteriores a la notificación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ El tribunal de alzada en su decisión puede rectificar aquellos errores materiales en la denominación o computo de las penas, por ejemplo si se trata de presidio o prisión, o si se trata de una cantidad de tiempo distinta luego de ejecutar la ecuación matemática que establece el tiempo de pena, de conformidad con una norma correctamente determinada por la sentencia recurrida. No debe confundirse esta figura con el saneamiento previsto en el artículo 176. Formalidades no esenciales Artículo 435. En ningún caso podrá decretarse la reposición de la causa por incumplimiento de formalidades no esenciales, en consecuencia no podrá ordenarse la anulación de una decisión impugnada, por formalidades no esenciales, errores de procedimiento y/o juzgamiento que no infuyan en el dispositivo de la decisión recurrida. En estos casos, la Corte de Apelaciones que conozca del recurso, deberá advertir, y a todo evento corregir, en los casos que conforme a las normas de éste código sea posible, el vicio detectado. La anulación de los fallos de instancia, decretada en contravención con lo dispuesto en esta norma, acarreará la responsabilidad disciplinaria de los jueces de Alzada que suscriban la decisión. _________ ↈ _________ Es importante establecer que el carácter no esencial de una formalidad no resulta de una interpretación subjetiva de la norma, es decir, no basta con que a juicio del interprete de la norma (sea este una de las partes o el Juez o la Jueza) un requisito o formalidad requerida pueda tener mayor importancia o carezca de ella. El carácter esencial de una formalidad deviene de los garantías constitucionales y legales que esta formalidad busca proteger. Ahora bien si la formalidad es no esencial porque su omisión no se constituyó en una violación de los derechos constitucionales o legales de las partes, el tribunal de alzada no podrá decretar la reposición de la causa, como tampoco podrá hacerlo por errores de procedimiento que no afecten la esencia del dispositivo de la decisión recurrida o en el caso de errores en el juzgamiento que no afecten la esencia de la decisión recurrida. El tribunal de alzada deberá establecer como estos errores de procedimiento y/o juzgamiento, de no haber existido, no hubiesen alterado la decisión en su esencia dispositiva. Igualmente el Tribunal de Alzada cuenta con una serie de normas que le permiten la corrección de un importante universo de vicios, que pueden corregirse, sin que implique reponer la causa a los efectos de que se tome una nueva decisión. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO II DE LA REVOCACIÓN Procedencia Artículo 436. El recurso de revocación procederá solamente contra los autos de mera sustanciación, a fin de que el tribunal que los dictó examine nuevamente la cuestión y dicte la decisión que corresponda. _________ ↈ _________ Los autos de mera sustanciación no admiten apelación, de hecho ni siquiera deben ser fundamentados. Lo que no implica que un Juez o Jueza no pueda equivocarse en su decisión respecto a estos asuntos. Corresponderá a la parte afectada por la decisión del Juez o Jueza, ejercer el recurso de revocación del acto a los fines de que el Juez o Jueza pueda examinar de nuevo el asunto y se pronuncie bien sea, ratificando su decisión o modificándola (siempre que no perjudique al imputado o imputada). Recurso durante las Audiencias Artículo 437. Durante las audiencias sólo será admisible el recurso de revocación, el que será resuelto de inmediato sin suspenderlas. _________ ↈ _________ En el transcurso de una audiencia oral sólo será admisible el recurso de revocación sobre las decisiones de mera sustanciación que pueda tomar el Juez o Jueza durante esta misma audiencia, y el recurso será decidido de inmediato en la misma audiencia sin suspenderla. Véase comentarios al artículo anterior. Procedimiento Artículo 438. Salvo en las audiencias orales, este recurso se interpondrá en escrito fundado, dentro de los tres días siguientes a la notificación. El tribunal resolverá dentro del plazo de tres días y la decisión que recaiga se ejecutará en el acto. _________ ↈ _________ Notificado el auto del que se trate, cuando la parte se de por notificada del mismo, podrá ejercer el recurso de revocación dentro de los tres días siguientes. Y el tribunal decidirá lo conducente en el lapso de tres días, ordenando la ejecución inmediata de su resolución. Estas decisiones son inapelables. Véase comentarios al artículo 436. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO III DE LA APELACIÓN Capítulo I De la Apelación de Autos Decisiones Recurribles Artículo 439. Son recurribles ante la corte de apelaciones las siguientes decisiones: 1. Las que pongan fin al proceso o hagan imposible su continuación. 2. Las que resuelvan una excepción, salvo las declaradas sin lugar por el Juez o Jueza de Control en la audiencia preliminar, sin perjuicio de que pueda ser opuesta nuevamente en la fase de juicio. 3. Las que rechacen la querella o la acusación privada. 4. Las que declaren la procedencia de una medida cautelar privativa de libertad o sustitutiva. 5. Las que causen un gravamen irreparable, salvo que sean declaradas inimpugnables por este Código. 6. Las que concedan o rechacen la libertad condicional o denieguen la extinción, conmutación o suspensión de la pena. 7. Las señaladas expresamente por la ley. _________ ↈ _________ Los supuestos de esta normas definen la impugnabilidad objetiva de las apelaciones de autos. (véase artículo 423) Un ejemplo de decisiones que ponen fin a un proceso y hace imposible continuarlo es el sobreseimiento. El archivo judicial es un ejemplo de una decisión que pone fin al proceso, pero no hace imposible su continuación. Por lo tanto esta decisión no es apelable. Las excepciones opuestas en la fase preparatoria, admiten apelación, ya que al ser declaradas con lugar, ponen fin al proceso y hacen imposible su continuación. Las excepciones opuestas en la audiencia preliminar no admiten apelación si son declaradas sin lugar, ya que el proceso continúa y deberán ser resueltas si se oponen nuevamente ante el Juez o Jueza de Juicio. Pero de ser declaradas con lugar, terminan el proceso y hacen imposible su continuación por lo que pueden ser apeladas. Son apelables las decisiones que establezcan la imposición de una medida cautelar privativa de la libertad. Pero no son apelables las decisiones sobre el mantenimiento de las mismas por las razones expuestas en los comentarios al artículo 250. Interposición Artículo 440. El recurso de apelación se interpondrá por escrito debidamente fundado ante el tribunal que dictó la decisión, dentro del término de cinco días contados a partir de la notificación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Cuando el o la recurrente promueva prueba para acreditar el fundamento del recurso, deberá hacerlo en el escrito de interposición. _________ ↈ _________ En el derecho penal la apelación no se anuncia se interpone debidamente fundamentada ante el tribunal que tomó la decisión en el lapso de cinco días contados a partir del momento en que fue notificado. La notificación puede ocurrir bien en la audiencia donde se dicto el auto si se publicó en forma inmediata la decisión, o bien fue informado en esa audiencia el día exacto en el que se publicaría el extenso de la misma, la notificación podrá hacerse también por boleta de conformidad con las reglas establecidas en los artículos 163,164 y 165 Emplazamiento Artículo 441. Presentado el recurso, el Juez o Jueza emplazará a las otras partes para que lo contesten dentro de tres días y, en su caso, promuevan prueba. Transcurrido dicho lapso, el Juez o Jueza, sin más trámite, dentro del plazo de veinticuatro horas, remitirá las actuaciones a la Corte de Apelaciones para que ésta decida. Sólo se remitirá copia de las actuaciones pertinentes o se formará un cuaderno especial, para no demorar el procedimiento. Excepcionalmente, la Corte de Apelaciones podrá solicitar otras copias o las actuaciones originales, sin que esto implique la paralización del procedimiento. _________ ↈ _________ La decisión es lo que se apela, por eso es innecesario el contradictorio en el proceso de apelación, no obstante a los fines de garantizar el derecho a la defensa de todas las partes en todo estado y grado del proceso, la norma prescribe que el Juez debe emplazar – es decir llamar a, invitar a- a contestar la apelación al resto de las partes, lo que hará en auto de mera sustanciación que indicará tanto la recepción de la apelación como el emplazamiento a contestar y promover las pruebas que estimen pertinentes en un lapso de tres días contados desde que conste en el expediente el auto de emplazamiento. Finalizado el lapso de emplazamiento se remitirá ese día o al día siguiente las actuaciones. La incidencia de la apelación podrá tramitarse por cuaderno separado o con copias certificadas de las actuaciones, sin perjuicio de que la Corte de Apelaciones correspondiente pueda solicitar otras copias o los originales. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Procedimiento Artículo 442. Recibidas las actuaciones, la corte de apelaciones, dentro de los tres días siguientes a la fecha del recibo de las actuaciones, decidirá sobre su admisibilidad. Admitido el recurso resolverá sobre la procedencia de la cuestión planteada dentro de los diez días siguientes. Si alguna de las partes ha promovido prueba y la corte de apelaciones la estima necesaria y útil, fijará una audiencia oral dentro de los diez días siguientes a la recepción de las actuaciones y resolverá al concluir la audiencia. Cuando la decisión recurrida sea la prevista en el numeral 4 del Artículo 439 de este Código, los plazos se reducirán a la mitad. El que haya promovido prueba tendrá la carga de su presentación en la audiencia. El secretario o secretaria, a solicitud del o la promovente, expedirá las citaciones u órdenes que sean necesarias, las cuales serán diligenciadas por éste o ésta. La corte de apelaciones resolverá, motivadamente, con la prueba que se incorpore y los testigos que se hallen presentes. _________ ↈ _________ Tres días para admitir y 10 para decidir como regla general. Dos días para admitir si se trata de la apelación de una medida cautelar privativa de libertad y 5 para su decisión. Si se promueven pruebas, y estas no son desechadas por la Corte de Apelación habrá una audiencia al décimo día de recibir las actuaciones sin necesidad de notificación (las partes conocen el plazo exacto en que se celebrará la audiencia) La parte que promovió la prueba tendrá la carga de presentarla en la audiencia. El secretario o Secretaria a solicitud de la parte promovente de pruebas realizará la citación de testigos o expertos que hubiesen sido promovidos, así como las órdenes que sean necesarias para la presentación de la prueba y diligenciará su cumplimiento. La Corte de Apelaciones resolverá motivadamente el mismo día de la audiencia, con apreciación de las pruebas incorporadas así como los testigos que se presenten. Capítulo II De la Apelación de la Sentencia Definitiva Admisibilidad Artículo 443. El recurso de apelación será admisible contra la sentencia definitiva dictada en el juicio oral. _________ ↈ _________ El legislador establece la impugnabilidad objetiva de la sentencias de juicio oral y público. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Motivos Artículo 444. El recurso sólo podrá fundarse en: 1. Violación de normas relativas a la oralidad, inmediación, concentración y publicidad del juicio. 2. Falta, contradicción o ilogicidad manifiesta en la motivación de la sentencia. 3. Quebrantamiento u omisión de formas no esenciales o sustanciales de los actos que cause indefensión. 4. Cuando ésta se funde en prueba obtenida ilegalmente o incorporada con violación a los principios del juicio oral. 5. Violación de la ley por inobservancia o errónea aplicación de una norma jurídica. _________ ↈ _________ Las partes sólo podrán apelar de las sentencias del juicio oral que les sean desfavorables aduciendo los motivos previstos por esta norma, en ese sentido sólo podrán argumentar: 1) Que la otra parte consignó escritos, o leyó la totalidad o parte de sus argumentos, cuando sólo erá posible que usará notas para la memoria, o leyese citas textuales de la doctrina o jurisprudencia de conformidad con el artículo 343. También podrá fundamentar la apelación en que el Juez o Jueza se ausentó del recinto durante el debate oral y público o durante la promoción de las pruebas; podrá también fundamentarse en que hubo suspensión del juicio por mas de 15 días sin que se reanudara el día 16, o que las suspensiones no estaban justificadas por ninguna razón. O cuando se negó el acceso al público sin razón alguna. 2) La motivación es quizá la parte más importante de todo pronunciamiento judicial. Por tanto debe cumplir con una serie de elementos objetivos que permiten conocer a las partes las razones por las cuales una decisión es tomada, y al tiempo permiten evaluar por las instancias superiores las decisiones, garantizando a los justiciables la tutela judicial efectiva. Estos elementos son: - Existencia de una parte motivada. - Razonabilidad de los motivos para decidir. - Exposición de los elementos de derecho en que se fundamenta la decisión. - Exposición de los elementos de hecho en los que se fundamenta la decisión. - Vinculación de estos elementos de hecho y de derecho en el caso concreto. - Valoración individualizada de cada elemento probatorio por separado, indicando que se probó, y como lleva a la convicción al juzgador de los hechos por vía jurídica. - Valoración de cada argumentación realizada por las partes de manera particularizada, indicando que elementos considera como válidos y la razón jurídica de ello así como cuales elementos rechaza y la razón jurídica de ello. Es importante destacar que la denuncia de un vicio relativo a la inmotivación de un fallo no puede servir para que la instancia superior necesariamente admita cualquier denuncia, ya que las denuncias por inmotivación realizadas escualidamente, es decir será deber de la parte recurrente realizar una exposición generosa y precisa de las razones y/o Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas elementos que sustentan su impugnación y permitan a la alzada su consideración efectiva. Al respecto el TSJ ha señalado: “(…) Respecto a la necesidad de la motivación de las sentencias como garantía judicial, esta Sala en sentencia n° 1963 del 16 de octubre de 2001, caso: LEBO, señaló que dentro de las garantías procesales ‘se encuentra la referida a la tutela judicial efectiva consagrada en el artículo 26 de la Constitución, la cual, tiene un contenido complejo, que se manifiesta, entre otros, en el derecho a obtener una sentencia fundada en derecho que ponga fin al proceso. Este contenido del derecho a la tutela judicial efectiva, se compone de dos exigencias: 1) que las sentencias sean motivadas, y 2) que sean congruentes. De manera que una sentencia inmotivada no puede considerarse fundada en derecho, siendo lesiva del artículo 26 de la Constitución’. El derecho a la tutela judicial efectiva, ‘(...) no garantiza sólo el libre acceso a los Juzgados y Tribunales, sino también que éstos resuelvan sobre el fondo de las pretensiones que ante ellos se formulan (…). La motivación de una decisión no puede considerarse cumplida con la mera emisión de una declaración de voluntad del juzgador. La obligación de motivar el fallo impone que la misma esté precedida de la argumentación que la fundamente, atendiendo congruentemente a las pretensiones, pues lo contrario implicaría que las partes no podrían obtener el razonamiento de hecho o de derecho en que se basa el dispositivo, se impediría conocer el criterio jurídico que siguió el juez para dictar su decisión y con ello, se conculcaría el derecho a la tutela judicial efectiva y al debido proceso (…)” Sala Constitucional 17 de mayo de 2006 La ilogicidad o contradicción en la sentencia, también provoca indefensión, una sentencia no puede contradecirse en sus motivaciones, ni contener premisas que escapen a la lógica, toda vez la sentencia debe ser congruente con las pretensiones de las partes aún cuando estas sean declaradas sin lugar, pero para ello debe el Juez o Jueza, realizar una serie de concatenaciones de hechos, pruebas y derechos, presentados en la audiencia, sin la omisión de ninguno, que finalicen en conclusiones lógicas y apegadas al ordenamiento jurídico venezolano. 3) El quebrantamiento de formalidades que causen en la parte desfavorecida por la sentencia indefensión. Cualquier quebrantamiento de forma que cause indefensión (y por lo tanto hubiese podido ser definitorio en la sentencia), hace que la misma sea anulable, por lo tanto la apelación puede fundamentarse en esta circunstancia, es importante que el o la apelante, fundamente el modo en que el quebrantamiento, afecta su derecho a la defensa, aún en los casos en que el quebrantamiento de esa formalidad sea imputable al que apela. No basta para que una fundamentación sea efectiva, que la misma se limite a manifestar el quebrantamiento y que este lo afectó, se debe explicar de modo suficiente y razonado como ocurre la afectación y sus consecuencias. Aplicando las mismas reglas para la fundamentación del apelante que para la motivación del Juez o Jueza. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 4) Cada medio probatorio tiene una forma de ser practicado y colectado, las violaciones a estas reglas, las cuales deben fundamentarse tanto en las previsiones de este código como en las normas sublegales de los entes públicos con competencia para la investigación penal, un ejemplo es el Manual de Procedimientos en Materia de Cadena de Custodia de Evidencias. Así mismo la incorporación de estos medios de prueba, debe realizarse conforme a las normas del juicio, en cuanto a oportunidad y forma, pudiendo el apelante fundamentar su queja en la contravención de la forma legal establecida para la fase de juicio. 5) Para fundamentar una apelación en la violación de la ley, debe el o la quejosa, determinar si ha ocurrido por inobservancia de una norma o por errónea aplicación de la misma, o si se sucedieron ambas circunstancias. La inobservancia de una norma ocurre cuando el Juez o Jueza no aplica o motiva su decisión, bajo un precepto jurídico determinado. En este caso debe el impugnante señalar cual es el precepto que debió aplicar el Juez o Jueza, según su criterio, y cuales efectos habría producido en la sentencia de haberlo utilizado el Juez o Jueza. La errónea interpretación de una norma jurídica ocurre cuando el Juez interpreta de forma anómala una norma jurídica. En estos casos es necesario señalar, cual fue la norma específica, cual fue la interpretación dada por el Juez o Jueza impugnado, y cual es la correcta interpretación de la norma según el criterio de la o el quejoso. En los casos previstos en este numeral si se tratan de varias normas debe realizarse lo propio con cada una de ellas por separado. Interposición Artículo 445. El recurso de apelación contra la sentencia definitiva se interpondrá ante el Juez o Jueza o tribunal que la dictó, dentro de los diez días siguientes contados a partir de la fecha en que fue dictada, o de la publicación de su texto íntegro, para el caso de que el Juez o Jueza difiera la redacción del mismo por el motivo expresado en el Artículo 347 de este Código. El recurso deberá ser interpuesto en escrito fundado, en el cual se expresará concreta y separadamente cada motivo con sus fundamentos y la solución que se pretende. Fuera de esta oportunidad no podrá aducirse otro motivo. Para acreditar un defecto de procedimiento sobre la forma en que se realizó el acto en contraposición a lo señalado en el acta del debate o en la sentencia, el o la recurrente deberá promover la prueba consistente en el medio de reproducción a que se contrae el Artículo 317 de este Código, si fuere el caso. Si éste no pudiere ser utilizado o no se hubiere empleado, será admisible la prueba testimonial. La promoción del medio de reproducción se hará en los escritos de interposición o de contestación del recurso, señalando de manera precisa lo que se pretende probar, so pena de inadmisibilidad. El Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas tribunal lo remitirá a la corte de apelaciones debidamente precintado. _________ ↈ _________ Por escrito debidamente fundamentado (véase comentarios al artículo anterior) separando cada motivo en forma particular con sus fundamentos y la solución que se pretende. En caso que la sentencia se dicte y pronuncie en su totalidad el mismo día de la audiencia y las partes queden debidamente notificadas el lapso comenzará a correr a partir del día de la audiencia, en caso de que el tribunal de Juicio decida por la complejidad del caso tomarse los diez días que prevé el artículo 347, el lapso comenzará a correr cuando conste en autos la ultima de las notificaciones que deben ser practicadas una vez se publique el texto de la sentencia. El lapso para interponer el escrito de apelación a la sentencia de juicio es de 10 días. Las pruebas deberán proponerse junto con el escrito. Si la denuncia se fundamenta en una circunstancia que debería estar plasmada en el acta de la audiencia de juicio, pero no lo está por alguna razón o lo señala de un modo distinto a como sucedió, la parte deberá promover la grabación de la audiencia o su video, si no se cuenta con ello, se puede llamar a testigos, bien del público o de los que participaron en la audiencia durante los hechos que se pretenden probar. La promoción de la grabación de la audiencia debe indicar que pretende probar que un hecho sucedió o no sucedió y no consta en el acta. Esto como un vicio autónomo. También que ese hecho se constituye autónomamente en un vicio, indicando cual. Contestación del Recurso Artículo 446. Presentado el recurso, las otras partes, sin notificación previa, podrán contestarlo dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del lapso para su interposición, y en su caso, promoverán pruebas. El tribunal, sin más trámite dentro de las veinticuatro horas siguientes al vencimiento del plazo correspondiente, remitirá las actuaciones a la corte de apelaciones para que ésta decida. _________ ↈ _________ Tal como en la apelación de autos (véase comentarios al artículo 441) las otras partes pueden contestar la apelación, sin necesidad de que se les notifique, contando para ello con un lapso de 5 días. Luego de esto, se remiten las actuaciones a la Corte de Apelaciones. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Procedimiento Artículo 447. La corte de apelaciones, dentro de los cinco días siguientes a la fecha del recibo de las actuaciones, decidirá sobre la admisibilidad del recurso. Si estima admisible el recurso fijará una audiencia oral que deberá realizarse dentro de un plazo no menor de cinco dias ni mayor de diez días, contados a partir de la fecha del auto de admisión. El que haya promovido pruebas tendrá la carga de su presentación en la audiencia, salvo que se trate del medio de reproducción a que se contrae el Artículo 317 de este Código, caso en el cual se ordenará su utilización. La prueba se recibirá en la audiencia. El secretario o secretaria, a solicitud del promovente, expedirá las citaciones u órdenes que sean necesarias, las cuales serán diligenciadas por éste o ésta. _________ ↈ _________ La admisión tendrá lugar dentro de los 5 días siguientes al recibo de las actuaciones, en el auto de admisión si se declara con lugar, se convocará a una audiencia en plazo de 5 a 10 días contados a partir de que conste en autos la admisión de la apelación. Si una persona promovió pruebas de testigos o expertos, deberá tramitarlo con el o la Secretaria del Tribunal para que este o esta diligencie las citaciones, otras pruebas las deberá presentar por su cuenta el día de la audiencia, salvo la grabación de la audiencia de juicio que será ordenada su reproducción en la audiencia por la propia Corte de Apelaciones. En el caso de que la Corte de Apelación no admita el recurso, se tratará de una decisión que pone fin al proceso y por tanto, aplicarán las normas del artículo 451. Audiencia Artículo 448. La audiencia se celebrará con las partes que comparezcan y sus abogados, quienes debatirán oralmente sobre el fundamento del recurso. En la audiencia, los jueces o juezas podrán interrogar al o la recurrente sobre las cuestiones planteadas en el recurso. La Corte de Apelaciones resolverá, motivadamente, con la prueba que se incorpore y los o las testigos que se hallen presentes. Decidirá al concluir la audiencia o, en caso de imposibilidad por la complejidad del asunto, dentro de los diez días siguientes. La inasistencia del recurrente o la recurrente a la audiencia, no implica el desistimiento del recurso. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Con las partes que comparezcan se celebrará la audiencia, su inasistencia no detendrá el proceso de la apelación ni implica el desistimiento del recurso. La audiencia no será diferida, salvo que la Corte de Apelaciones así lo resuelva, motivadamente. Si se promovieron pruebas de testigos la Corte de Apelaciones oirá sus declaraciones de acuerdo a lo previsto para la declaración de testigos en la fase de juicio. Si se promovió la grabación la misma se reproducirá total o parcialmente a los fines de lo que su promovente desea probar, sin perjuicio de que la otra parte en función del principio de la comunidad de la prueba solicite que se reproduzca parcialmente otro tramo de la grabación o en su totalidad. La Corte decidirá sobre la apelación de inmediato en la audiencia o podrá por la complejidad del asunto diferir su decisión por un plazo de hasta 10 días. La decisión de la Corte de Apelaciones deberá notificarse a todas las partes y deberá dejarse constancia en autos de las resultas de las referidas notificaciones. En el acta de la audiencia, debe indicarse si durante la reproducción se pudo evidenciar por los sonidos o videos, que los hechos u omisiones que pretendía demostrar el impugnante, lograron evidenciarse, el impugnante deberá solicitar que esto conste en el acta. Decisión Artículo 449. Si la decisión de la corte de apelaciones declara con lugar el recurso, por alguna de las causales previstas en los numerales 1 y 2 del Artículo 444 de este Código, anulará la sentencia impugnada y ordenará la celebración del juicio oral ante un Juez o Jueza en el mismo circuito judicial, distinto del que la pronunció. Si la decisión de la corte de apelaciones declara con lugar el recurso, por la causal prevista en el numeral 3 del Artículo 444 de este Código, sólo podrá anularse la sentencia impugnada y ordenar la celebración de un nuevo juicio oral cuando el quebrantamiento ocasionare a los intervinientes un perjuicio reparable únicamente con la declaratoria de nulidad. Si la decisión de la corte de apelaciones declara con lugar el recurso, por la causal prevista en el numeral 4 del Artículo 444 de este Código, sólo podrá anularse la sentencia impugnada y ordenar la celebración de un nuevo juicio oral cuando la prueba obtenida ilegalmente o incorporada con violación a los principios del juicio oral, resulte determinante y fundamental para el dispositivo del fallo. Si la decisión de la corte de apelaciones declara con lugar el recurso, por la causal prevista en el numeral 5 del Artículo 444 de este Código, la corte de apelaciones dictará una decisión propia Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas sobre el asunto con base en las comprobaciones de hecho, ya fijadas por la decisión recurrida, siempre que la sentencia no haga necesario un nuevo juicio oral y público sobre los hechos, por exigencias de la inmediación y la contradicción, ante un Juez o Jueza distinto a aquel que dictó la decisión recurrida. Si se trata de un error en la especie o cantidad de la pena, la corte de apelaciones hará la rectificación que proceda. _________ ↈ _________ Siendo que los fundamentos posibles de una apelación de la sentencia de juicio, son por razón del principio de impugnabilidad objetiva sólo 6, la declaratoria con lugar de la apelación soló podrá tener los siguientes efectos: En los casos del numeral 1 y 2 del artículo 444. Anulación del Juicio Oral y Público y realización de un nuevo juicio por otro Tribunal del mismo Circuito Judicial. Si la apelación tiene fundamento en el numeral 3, Se ordenará un nuevo Juicio siempre que la Corte de Apelaciones determine que el quebrantamiento de la formalidad generó indefensión, en caso contrario aún si se declara con lugar pero es posible subsanar el acto, de un modo distinto a la declaratoria de nulidad, esto se realizará por la propia Corte de Apelaciones. Si se fundamentó la apelación el numeral 4 y es decretada con lugar, sólo podrá haber un nuevo juicio, si esta prueba fue determinante para la decisión impugnada. Si se fundamentó la apelación en el numeral 5 por se un asunto de derecho la Corte de Apelaciones conocerá ella misma del asunto con las comprobaciones de los hechos realizadas por el tribunal de juicio, salvo que la propia sentencia no haga necesario un nuevo juicio oral y público que entonces será ordenado y realizado por un tribunal de juicio distinto. En caso de errores materiales en la nominación del delito o el computo de la pena, la Corte de Apelaciones de conformidad con el artículo 434 realizará la corrección. Libertad del Acusado o Acusada Artículo 450. Cuando por efecto de la decisión del recurso deba cesar la privación de libertad del acusado o acusada, la Corte de Apelaciones ordenará su libertad, la cual se hará efectiva en la sala de audiencia si está presente. _________ ↈ _________ Si está presente el acusado o acusada, y por efecto de la decisión que declara la nulidad del juicio, la libertad se hará efectiva en la propia sala. El Secretario o Secretaria librará las correspondientes boletas de excarcelación y notificaciones pertinentes. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas TÍTULO IV DEL RECURSO DE CASACIÓN Decisiones Recurribles Artículo 451. El recurso de casación sólo podrá ser interpuesto en contra de las sentencias de las cortes de apelaciones que resuelven sobre la apelación, sin ordenar la realización de un nuevo juicio oral, cuando el Ministerio Público haya pedido en la acusación o la víctima en su acusación particular propia o en su acusación privada, la aplicación de una pena privativa de libertad que en su límite máximo exceda de cuatro años; o la sentencia condene a penas superiores a esos límites. Asimismo serán impugnables las decisiones de las cortes de apelaciones que confirmen o declaren la terminación del proceso o hagan imposible su continuación, aún cuando sean dictadas durante la fase intermedia, o en un nuevo juicio verificado con motivo de la decisión del Tribunal Supremo de Justicia que haya anulado la sentencia del juicio anterior. _________ ↈ _________ No podrá interponerse recurso de casación contra autos o sentencias de los tribunales de primera instancia. No podrá interponerse recurso de casación contra sentencias de la Corte de Apelaciones que admitan la apelación de una sentencia de juicio. No podrá interponerse recurso de casación contra sentencias de la Corte de Apelaciones, sobre delitos cuya pena en su limite máximo no exceda de cuatro años. No podrá interponerse recurso de casación contra sentencias de la Corte de Apelaciones, cuando ordenen la repetición del juicio. Podrá interponerse recurso de casación contra toda sentencia de la Corte de Apelaciones, cuando esta la decisión impugnada confirme o declare la terminación del proceso o hagan imposible su continuación, en fase intermedia o de juicio. Podrá interponerse recurso de casación contra toda sentencia de juicio que hubiese sido realizado con motivo de la anulación de otro juicio por mandato del Tribunal Supremo de Justicia. Podrá interponerse recurso de casación contra toda sentencia de la Corte de Apelaciones, que no ordene la realización de un nuevo juicio, y el delito objeto del proceso tenga una pena igual o superior a cuatro años en su límite máximo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Motivos Artículo 452. El recurso de casación podrá fundarse en violación de la ley, por falta de aplicación, por indebida aplicación, o por errónea interpretación. Cuando el precepto legal que se invoque como violado constituya un defecto del procedimiento, el recurso sólo será admisible si el interesado o interesada ha reclamado oportunamente su subsanación, salvo en los casos de infracciones de garantías constitucionales o de las producidas después de la clausura del debate. _________ ↈ _________ En primer lugar llama la atención la diferencia entre el numeral 5 del artículo 444 y el encabezado de esta norma, vale decir mientras el artículo 444 establece como fundamentos de la apelación por violación de la ley: la inobservancia o errónea aplicación de una norma jurídica. Esta norma incorpora la indebida aplicación. Aclaramos que la falta de aplicación es equivalente a la inobservancia de una norma que ocurre cuando en la decisión no se aplica un precepto jurídico determinado que se encuentre vigente. La indebida aplicación es cuando se aplica un precepto jurídico que no se corresponde con las circunstancias señaladas en la decisión. La errónea interpretación de una norma jurídica ocurre cuando en la decisión se interpreta de forma anómala una norma jurídica. En los casos de que el vicio por violación de la ley, se refiera a un asunto procedimental, para su admisión el recurrente debe comprobar que solicitó su subsanación de manera oportuna. Salvo que el mismo hubiese ocurrido después de cerrado el debate oral y público, o se trate de una infracción a una garantía constitucional. Garantías del Acusado o Acusada Artículo 453. La violación de garantías que solamente hayan sido establecidas en favor del acusado o acusada, no podrá hacerse valer por el Ministerio Público con la finalidad de obtener una decisión en perjuicio de aquel. _________ ↈ _________ El Ministerio Público no podrá alegar en Casación garantías procesales establecidas a favor del acusado o acusada, es decir, a los fines de anular un juicio, el Ministerio Público no podrá alegar la violación del derecho a la defensa del acusado o acusada. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Interposición Artículo 454. El recurso de casación será interpuesto ante la Corte de Apelaciones, dentro del plazo de quince días después de publicada la sentencia, salvo que el imputado o imputada se encontrare privado o privada de su libertad, caso en el cual este plazo comenzará a correr a partir de la fecha de su notificación personal, previo traslado. Se interpondrá mediante escrito fundado en el cual se indicarán, en forma concisa y clara, los preceptos legales que se consideren violados por falta de aplicación, por indebida aplicación, o por errónea interpretación, expresando de qué modo se impugna la decisión, con indicación de los motivos que lo hacen procedente, fundándolos separadamente si son varios. Fuera de esta oportunidad no podrá aducirse otro motivo. _________ ↈ _________ A los fines de garantizar el debido derecho a la defensa del imputado o imputada, la Corte del Apelaciones, al publicar su sentencia convocará a una audiencia a los fines de imponer al imputado o imputada que se halle privado de libertad de su decisión, al imponerse al imputado de la decisión de la Corte se tendrá por notificado. En los demás casos el lapso de 15 días para la interposición del recurso de casación debidamente fundamentado indicando por separado cada vicio de la sentencia de instancia que se somete a la consideración de la Sala Penal, no bastando la mera nominación del vicio, sino que le es preciso al impugnante, exponer en forma detallada la forma en que la sentencia incurrió en el vicio señalando además la forma en que según la opinión del recurrente debió haberse resuelto el asunto. La instancia de casación no es una instancia donde las partes puedan intentar se modifique una sentencia de primera instancia que les fue adversa, es una instancia en donde se impugna exclusivamente por las razones establecidas en el artículo 452 de este código la decisión de la Corte de Apelaciones. A los fines de preparar su recurso de Casación el recurrente debe hacer un repaso de los fundamentos de la apelación a los fines de que constate en primer lugar el cúmulo de vicios denunciados en esa instancia, separando sus alegatos. Igual tratamiento deberá realizar sobre los argumentos de su contraparte si los hubo; Para entonces en el texto de la decisión de la Corte de Apelaciones determinar en primer lugar si todos o parte de ellos fueron valorados, (siendo la regla que todos lo sean) y respecto a los valorados determinar si esa valoración es esencialmente enunciativa o si efectivamente realizó un detallado análisis la Corte impugnada. Todo a los fines de precisar en un escrito de Casación de forma concisa y clara, los preceptos legales que se consideren violados por falta de aplicación, por indebida aplicación, o por errónea interpretación, expresando de qué modo se impugna la decisión. Véase comentarios al artículo siguiente si se trata de vicios en la forma en que se desarrolló el procedimiento. Al respecto el TSJ ha señalado: Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Al respecto, la Sala de Casación Penal advierte que la fundamentación de la primera y segunda denuncia del recurso de casación no cumple con los requisitos establecidos en el Artículo 454 del Código Orgánico Procesal Penal, debido a que, de lo expuesto por el recurrente de manera palmaria a lo largo del iter de las referidas denuncias lo que evidencia es que con las mismas se busca atacar con ocasión al debate del juicio oral y público el “principio de inmediación y “principio de concentración”, propios del juicio oral y público, pretendiendo atribuirle supuestos vicios a la Corte de Apelaciones, que son propios de la primera instancia, es decir, persiste en impugnar la decisión de juicio a través de esta vía, tal y como lo expresó al señalar que “[h]abida cuenta que con la violación de dicho principio fue lesionado el derecho a la defensa que asiste al condenado VÍCTOR JOSÉ GONZÁLEZ NEDERR (sic), titular de la cédula de identidad № V-6.470.807, en todo estado y grado de proceso, toda vez que debido a una serie de dilaciones indebidas, el debate oral y público, se prolongó en el tiempo de manera excesiva, lo que trajo como consecuencia que la ciudadana Jueza, que pronunció la sentencia no pudo conservar en su memoria una serie de decisiones acordadas en audiencias celebradas en el transcurso del años 2018, por lo que se infiere que mucho menos pudo haber conservado en su memoria lo percibido por sus sentidos durante en las evacuaciones de los testimonios de los testigos en que fundamentó su decisión, las cuales que se efectuaron en el año 2017. Lo que trajo como consecuencia una sentencia por demás injusta”. Advierte la Sala que las denuncias deben atacar la sentencia recurrida y no sobre su discrepancia en relación con la actividad realizada por el juez de juicio respecto a sus funciones como director del debate en el juicio oral y público. Transcribiendo en el recurso de casación los alegatos por el expuesto en el recurso de apelación, en estricto sentido, la justificación de este último medio de impugnación se orienta únicamente a la corrección de los errores de derecho (de adjudicación o de actividad) efectivamente cometidos por las Cortes de Apelaciones en sus decisiones, teniendo en cuenta los límites de su labor de juzgamiento; extremo que no es posible verificar cuando en la fundamentación del recurso de casación lo que se quiere impugnar, solapadamente, es el fallo de primera instancia. De lo precedentemente expuesto, se concluye que el recurrente incurrió en una falta de técnica recursiva, todo lo cual, impide a esta Sala de Casación Penal conocer con la debida claridad y precisión el objeto de la señalada denuncia; falencia que, por demás, no puede suplir esta Sala de Casación Penal, dado el carácter extraordinario del recurso ejercido, el cual limita el conocimiento de las Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas denuncias sometidas a la consideración de esta Sala de Casación Penal a los motivos debidamente fundamentados previa admisión del recurso. Al respecto, la Sala de Casación Penal en sentencia núm. 104, del 28 de marzo de 2011, precisó: “Siendo ello así, estima esta Sala que con el planteamiento de la presente denuncia la Defensa pretende utilizar el recurso de casación, como medio para que esta Sala Penal actué como una tercera instancia en Casación, lo cual es objetable, por desatender técnicas de formalización…”. En adición con lo anteriormente señalado, es pertinente traer a colación el criterio sostenido por esta Sala de Casación Penal en su sentencia núm. 56, del 25 de febrero de 2014, según el cual: “La Sala de Casación Penal ha establecido que cuando se recurre en casación, los recurrentes deberán tener en cuenta que sólo podrán interponer el recurso extraordinario de casación, contra los fallos dictados por las Cortes de Apelaciones, tal como lo establece el Artículo 451 del Código Orgánico Procesal Penal y cumplir con los requisitos exigidos en el Artículo 454 eiusdem, en cuanto a que, se debe interponer en escrito fundado, indicando de manera concisa y clara la norma que se considere infringida, señalando el motivo de procedencia de la denuncia (falta de aplicación, indebida aplicación o errónea interpretación) y fundarlas separadamente si son varias las denuncias, con sus respectivos motivos de procedencia”. Ahora bien en relación con la falta de aplicación de los Artículos 26 y 49, numeral 1, de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en relación con los Artículos 157. 346. numeral 4. 432 y 448, del Código Adjetivo Penal, delatas por el recurrente tanto en la primera denuncia como en la segunda, es oportuno traer a colación los criterios que han sido reiterados por esta Sala de Casación Penal, mediante las sentencias Núm. 308 del 17 de octubre de 2014, en los que se estableció lo siguiente: “Cuando se denuncia en casación la falta de aplicación de un precepto legal, no basta con enunciar tal vicio, debe establecerse de manera contundente qué parte del precepto no fue aplicado, así como, los fundamentos lógicos en virtud de los cuales se estima que era la disposición legal que correspondía aplicar a la controversia, contrastando tal circunstancia con los preceptos legales efectivamente aplicados en el fallo recurrido”. (Subrayado de esta Sala). Lo anterior le permite concluir a esta Sala, que el abogado Franklin Quero Aular, actuando en su carácter de Defensor Privado del ciudadano Víctor José González Neder, yerra en la técnica recursiva que exige el Artículo 454 de la Norma Adjetiva Penal, para la fundamentación de las pretensiones propuestas en sede casacional, toda vez que, el impugnante pretende denunciar la presunta violación por falta de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas aplicación de los Artículos 157, 346 numeral 4, 432 y 448 eiusdem, y consecuencialmente la violación al debido proceso, al derecho a la defensa y a la tutela judicial efectiva, relacionado con el enjuiciamiento de su defendido; dado que la falta de aplicación consiste tal y como anteriormente se ha explicado en el error de falso juicio de Derecho cuando el juez en la selección de una norma yerra al aplicarla al caso en concreto, bien porque dicha norma está derogada o no ha entrado en vigencia o se ignora su vigencia, lo cual no ha sido demostrado en el presente caso, situación esta que la Sala no puede suplir ya que constituye una carga que le es propia al recurrente. Sobre el error por falta de aplicación como forma de violación de la ley Moreno Rivera, en su obra la Casación Penal (2013), afirma que“[la] falta de aplicación o exclusión evidente, se presenta cuando no se emplea la norma que corresponde, porque el juez yerra acerca de su existencia, es decir, la desconoce o conociéndola simplemente no la aplica.” (Pág. 125) Asimismo, y en cuanto a la imposibilidad de corregir las carencias en la fundamentación del recurso de casación, la Sala de Casación Penal, en la sentencia Núm. 138, de fecha 1° de abril del 2009, señaló lo siguiente: “… las deficiencias en la fundamentación de las denuncias plasmadas en los escritos de casación, no pueden suplirse por la Sala de Casación Penal, ya que excedería las labores de esta instancia, a quien no le es dado interpretar las pretensiones de quienes recurren”. En consecuencia, se evidencia que las señaladas denuncias no satisfacen lo dispuesto en los Artículos 454 y 457 del Código Orgánico Procesal Penal, pues del fundamento de su recurso se evidencia que las mismas no cumplen con las formalidades mínimas de técnica recursiva exigida en nuestra norma adjetiva penal para interponer el recurso de casación. En virtud de lo anteriormente expuesto, esta Sala de Casación Penal considera procedente, de conformidad con lo establecido en el Artículo 457 del Código Orgánico Procesal Penal, DESESTIMAR POR MANIFIESTAMENTE INFUNDADA, la primera y segunda denuncia del recurso de casación interpuesto. Así se decide. Sala penal 28 de noviembre 2019 Adicionalmente presentamos otra sentencia del TSJ en la que señala: La Sala de Casación Penal, para decidir, observa: Esta Sala, igualmente al analizar el contenido de la denuncia antes transcrita, observa que la misma fue formulada con base en el vicio de falta de aplicación del Artículo 306 numeral 3 del Código Orgánico Procesal Penal en concordancia con los Artículos 67, 263 y 264 de dicha Ley Penal Adjetiva, visto ello, y verificando la argumentación del Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas vicio, se constata que en el Recurso de Casación, respecto a dicha denuncia, solo se manifiesta la enunciación de los preceptos legales que la Corte de Apelaciones presuntamente no aplicó, sin determinar qué parte del precepto legal no aplicó, y sin fundamentar el recurrente los fundamentos lógicos en virtud de los cuales se estima cuál era la disposición legal que correspondía aplicar en la controversia, igualmente como se realizó en las denuncias supra. A tal efecto, esta Sala de Casación Penal en sentencia Núm. 308 del 17 de octubre de 2014, estableció lo siguiente: “Cuando se denuncia en casación la falta de aplicación de un precepto legal, no basta con enunciar tal vicio, debe establecerse de manera contundente qué parte del precepto no fue aplicado, así como, los fundamentos lógicos en virtud de los cuales se estima que era la disposición legal que correspondía aplicar a la controversia, contrastando tal circunstancia con los preceptos legales efectivamente aplicados en el fallo recurrido”; De igual manera, esta Sala de Casación Penal en sentencia Núm. 293 del 16 de septiembre de 2014, fijó criterio respecto a la violación a la ley por falta de aplicación al tenor siguiente: “Respecto a la violación de ley, por falta de aplicación, es importante señalar que la misma consiste en un error de falso juicio de derecho, cuando el juez en la selección de una norma yerra al aplicarla al caso concreto, bien porque dicha norma está derogada, o no ha entrado en vigencia, o se ignora su existencia; (Subrayado por esta Sala). Ahora bien, dicho lo anterior, se observa que el Artículo que se denuncia por falta de aplicación en el presente medio recursivo [Artículo 306 numeral 3 del Código Orgánico Procesal Penal]; establece los requisitos que debe contener el auto que decrete el sobreseimiento; y, específicamente, el numeral 3 de dicho Artículo indica “Las razones de hecho y de derecho en que se funde la decisión, con indicación de las disposiciones legales aplicadas”; asimismo, el recurrente los relacionó con el Artículo 67, el cual indica las “Competencias Comunes” entre los Tribunales de Primera Instancia Estadales y Municipales, el Artículo 263 el cual indica el alcance de la fase preparatoria, y, el Artículo 264 el cual indica el control judicial que tiene específicamente el Juez de Primera Instancia en Funciones de Control en el proceso. En razón de lo anterior, y en contexto con el caso de autos, dicho sobreseimiento lo dictó, el 22 de marzo de 2019, el Tribunal Vigésimo Tercero de Primera Instancia en funciones de Control del mismo Circuito Judicial Penal, por lo cual, esta Sala concluye que el recurrente en casación, pretende impugnar la decisión de instancia antes mencionada; asimismo, pretende que se resuelvan incidencias que son Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas propias de los Tribunales de Primera Instancia en Funciones de Control en el proceso. Por consiguiente, la Sala de Casación Penal reitera que cuando se interpone el recurso de casación, este debe estar dirigido a los vicios propios del fallo emitido por las Cortes de Apelaciones, que son las decisiones recurribles mediante el recurso de casación, según lo dispuesto en el Artículo 454 del Código Orgánico Procesal Penal. Para mayor abundamiento, es criterio reiterado de la Sala de Casación Penal ratificado en sentencia como la Núm. 048, del 27 de febrero de 2018, la cual señaló lo siguiente: “[…] recurso de casación este debe estar dirigido a los vicios propios del fallo emitido por las cortes de apelaciones, que son las decisiones recurribles mediante dicho recurso, esto de conformidad a lo dispuesto en el Artículo 454 del Código Orgánico Procesal Penal […]”. En tal sentido lo procedente y ajustado a Derecho es desestimar, por manifiestamente infundada, la segunda denuncia del recurso de casación, según lo estipulado en el Artículo 457 del Código Orgánico Procesal Penal, pues el recurrente no cumplió con las exigencias contenidas en el Artículo 454 del mismo código. Así se declara. Sentencia 28 de noviembre 2019 Prueba Artículo 455. Cuando el recurso se fundamente en un defecto de procedimiento sobre la forma en que se realizó el acto, en contraposición a lo señalado en el acta del debate o la sentencia, deberá promoverse la prueba contenida en el medio de reproducción a que se contrae el Artículo 317 de este Código, si fuere el caso. Si éste no pudiere ser utilizado o no se hubiere empleado, será admisible la prueba testimonial. El medio se promoverá en los escritos de interposición o de contestación del recurso, señalando de manera precisa lo que se pretende probar, so pena de inadmisibilidad. La Corte de Apelaciones lo remitirá debidamente precintado. _________ ↈ _________ Si el acta de la audiencia no refleja en su texto, la verdad de como fue llevado a cabo el debate oral y público. Siempre que lo que no se reflejó constituya una violación de formalidades esenciales o no esenciales que afectan la decisión o causan indefensión. El o la impugnante deberá promover la como prueba la grabación en audio o video que se hubiese realizado de la audiencia de juicio. Si no fuese posible será la admitida la prueba testimonial. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Al respecto el TSJ ha señalado: (…) las Cortes de Apelaciones (…) no pueden apreciar ni valorar las pruebas debatidas en juicio, con la finalidad de acreditar hechos distintos a los fijados por el Tribunal de Juicio y pronunciarse sobre la absolución o condenatoria del acusado. Vale la oportunidad para reiterar que el recurso de casación no es el medio para impugnar los supuestos vicios cometidos por los juzgados de primera instancia (en este caso la apreciación de las pruebas debatidas en el juicio oral) sino los cometidos por las Cortes de Apelaciones (…) las cuales sólo valoran pruebas cuando éstas se ofrezcan junto al recurso de apelación (…)” (Sentencia Nº 29, del 14 de febrero de 2013). Contestación del Recurso Artículo 456. Presentado el recurso, éste podrá ser contestado por las otras partes dentro de los ocho días siguientes al vencimiento del lapso para su interposición, y en su caso, promuevan pruebas. La corte de apelaciones, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al vencimiento del plazo correspondiente, remitirá las actuaciones al Tribunal Supremo de Justicia para que éste decida. _________ ↈ _________ Las partes favorecidas en la decisión de la Corte de Apelaciones podrán contestar el recurso durante los ocho días siguientes a que venza el lapso de interposición, y en dicha contestación podrán promover las pruebas que consideren pertinente (incluso la grabación en audio o video a que se refiere el artículo anterior). Vencido este plazo de ocho días la corte deberá remitir las actuaciones al Tribunal Supremo de Justicia, junto con la grabación a que se refiere el artículo anterior si fue promovida, debidamente precintada. Desestimación Artículo 457. Si el Tribunal Supremo de Justicia estima que el recurso es inadmisible o manifiestamente infundado, así lo declarará, por la mayoría de la Sala de Casación Penal, dentro de los quince días siguientes de recibidas las actuaciones, y las devolverá a la Corte de Apelaciones de origen. _________ ↈ _________ Dentro del lapso de 15 días contados a partir de su recepción, la Sala Penal, decidirá sobre la admisión del recurso. En caso de declararlo inadmisible, lo remitirá a la Corte de Apelaciones remitente. Audiencia Oral Artículo 458. Si el Tribunal Supremo de Justicia considera que el recurso es admisible, convocará a una audiencia oral y pública que Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas deberá realizarse dentro de un plazo no menor de quince días ni mayor de treinta. El que haya promovido prueba tendrá la carga de su presentación en la audiencia, salvo que se trate del medio de reproducción a que se contrae el Artículo 317 de este Código, caso en el cual, el Tribunal Supremo de Justicia dispondrá su utilización. El secretario o secretaria, a solicitud del promovente, expedirá las citaciones u órdenes que sean necesarias, las cuales serán diligenciadas por éste o ésta. La prueba se recibirá conforme a las reglas del juicio oral, en lo pertinente. La audiencia se celebrará con las partes que comparezcan. La palabra, para las conclusiones, será concedida primero al abogado del recurrente. Se admitirá réplica y contrarréplica. El Tribunal Supremo de Justicia resolverá sobre el defecto de procedimiento, de ser el caso, únicamente con la prueba que se incorpore en la audiencia. El Tribunal Supremo de Justicia decidirá al concluir la audiencia o, en caso de imposibilidad por la importancia y la complejidad de las cuestiones planteadas, dentro de los veinte días siguientes. _________ ↈ _________ Entre los 15 y los 30 días siguientes a la admisión de la impugnación, la Sala Penal, sino decidió sobre el fondo del asunto en la decisión de admisión, convocará a una audiencia oral, el impugnante solicitará a la Secretaria o Secretario la emisión de las Boletas de Citación correspondientes. En la audiencia se presentarán e incorporaran bajo responsabilidad y carga de las partes las pruebas ofrecidas, salvo la de grabación si fue promovida (ya que esta estaría en posesión de la Sala ). La Sala otorgará derecho de palabra, replica y contra replica a las partes comenzando por aquella que realizó el recurso, aunque es su potestad decidir el orden, salvo en las conclusiones en donde se oirá primero al promovente. Está audiencia se realizará con las partes que asistan, y la Sala podrá decidir incluso sólo con la prueba que se incorpore a la audiencia. Finalizada la audiencia los Magistrados y Magistradas de la Sala se retiraran e indicarán la hora para dictar su decisión, salvo que por la importancia y complejidad de las cuestiones planteadas, indique que la decisión será publicada dentro de los veinte días siguientes. Contenido de la decisión Artículo 459. Si la sentencia declara con lugar el recurso fundado en la inobservancia o errónea aplicación de un precepto legal, el Tribunal Supremo de Justicia dictará una decisión propia sobre el caso, en tanto que para ello no sea necesario un nuevo debate Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas sobre los hechos por exigencia de la inmediación y la contradicción, ante un tribunal distinto del que realizó el juicio. En los demás casos; anulará la sentencia impugnada y ordenará la celebración del juicio oral ante un nuevo tribunal, o repondrá el proceso al estado en que se incurrió en el vicio de procedimiento que dio lugar al recurso, si se cometió en las etapas anteriores. Si se trata de un error en la especie o cantidad de la pena, el Tribunal Supremo de Justicia hará la rectificación que proceda. Si la decisión declara sin lugar el recurso, el Tribunal Supremo de Justicia devolverá las actuaciones a la Corte de Apelaciones de origen o al Juez o Jueza del tribunal respectivo. _________ ↈ _________ La Sala Penal, dictará decisión propia en los casos que declare con lugar el vicio denunciado de inobservancia o errónea aplicación de un precepto legal, es decir, si la Corte de Apelaciones no aplicó una norma que debía aplicar o erró en la elección de una norma que si aplicó, salvo que de estos vicios se derive falta de inmediación o contradicción, lo que afectaría el derecho a la defensa del imputado o imputada, en cuyo caso ordenará que otro tribunal de juicio realice nuevamente el debate oral y público. Igualmente podrá dictar decisión propia si se trata de la corrección de la nominación del delito o cantidad de la pena. En los demás casos, se anulará la sentencia, y se ordenará la realización de un nuevo juicio ante otro tribunal, o se repondrá la causa a la fase correspondiente. Doble Conformidad Artículo 460. Si se ordena la apertura de un nuevo proceso en contra de un acusado o acusada que haya sido absuelto por la sentencia de primera instancia, y obtiene una sentencia absolutoria, en contra de ésta no será admisible recurso alguno. _________ ↈ _________ En los nuevos procedimientos que se ordenen, si al realizarse el nuevo juicio, el imputado es absuelto nuevamente, contra esta decisión no habrá recurso alguno. Ni aún el de revisión. Libertad del Acusado o Acusada Artículo 461. El Tribunal Supremo de Justicia ordenará inmediatamente la libertad del acusado o acusada, si está presente en la audiencia, cuando por efecto de su decisión deba cesar la privación de libertad. _________ ↈ _________ Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Si el imputado o imputada, está presente en la audiencia de Casación, y de la decisión de la Sala, deba cesar su privación de libertad, la Sala la ordenará inmediatamente. Contra esta decisión no se conocerá oposición alguna. TÍTULO V DE LA REVISIÓN Procedencia Artículo 462. La revisión procederá contra la sentencia firme, en todo tiempo y únicamente a favor del imputado o imputada, en los casos siguientes: 1. Cuando en virtud de sentencias contradictorias estén sufriendo condena dos o más personas por un mismo delito, que no pudo ser cometido más que por una sola. 2. Cuando la sentencia dio por probado el homicidio de una persona cuya existencia posterior a la época de su presunta muerte resulte demostrada plenamente. 3. Cuando la prueba en que se basó la condena resulta falsa. 4. Cuando con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurra o se descubra algún hecho o aparezca algún documento desconocido durante el proceso, que sean de tal naturaleza que hagan evidente que el hecho no existió o que el imputado o imputada no lo cometió. 5. Cuando la sentencia condenatoria fue pronunciada a consecuencia de prevaricación o corrupción de uno o más jueces o juezas que la hayan dictado, cuya existencia sea declarada por sentencia firme. 6. Cuando se promulgue una ley penal que quite al hecho el carácter de punible o disminuya la pena establecida. _________ ↈ _________ El carácter de Cosa Juzgada, es sagrado, sin embargo, y siempre que sea a favor del imputado o imputada, una decisión definitivamente firme, podrá ser revisada siempre que el accionante del recurso pueda fundamentar su solicitud en las causales de esta norma: 1) Si dos personas han sido sentenciadas por un mismo delito que sólo pudo haberse cometido por una sola persona. No aplican para el recurso de revisión las personas que sean condenadas por ser facilitadores o colaboradores, o aquellos cuya participación se limitó a la autoría intelectual, ya que todos estos ejemplos son susceptibles de ser realizados por más de una persona simultáneamente. 2) Existencia en este caso equivale a vida. Es valida la revisión si se prueba que la persona estaba viva en cualquier momento posterior a la imputación en la fase preparatoria, o la fecha de su presunta muerte. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas 3) Cuando la prueba en que se basó la condena, sea falsa, por forjamiento, injuria de el o la testigo o su pluralidad (siempre que la falsedad del testimonio pueda comprobarse por otros medios distintos a los utilizados en juicio para desestimarla), montaje fotográfico o videográfico, etc. 4) Cuando surja una prueba (nunca presentada en juicio, o conocida durante el proceso de investigación) que haga evidente, bien que el delito nunca existió, o que el acusado o acusada no pudo haberlo cometido, en este caso el promovente deberá demostrar que solo pudo tener conocimiento de la prueba con posterioridad al debate. 5) Por hecho doloso de quienes debían dictar la decisión, que hubiese quedado demostrado por sentencia firme, incluyendo la de los tribunales disciplinarios previstos en el Código de Ética del Juez Venezolano y la Jueza Venezolana. 6) Cuando una nueva norma sustantiva le quite al hecho el carácter punible o disminuya la pena. En nuestra opinión esta debería ser una competencia de los jueces y juezas de ejecución, por la naturaleza de esta circunstancia. Ya que nos parece, que en estos casos el Juez o Jueza bien podría resolver esta circunstancia de oficio, o a solicitud de parte, lejos de ser el o la llamada a interponer el recurso como de hecho lo prevé el artículo 463 en su numeral 6°. Consideramos además que existe una causal no prevista textualmente, que es el caso de afectación por enfermedad mental del Juzgador o Juzgadora de primera instancia, ya que una persona que por ejemplo sufra de la enfermedad de Alzheimer, misma que es progresiva y degenerativa, aún cuando el Juez o Jueza al diagnosticarse se le incapacite, la enfermedad mental incapacitante lo estuvo afectando antes de su incapacidad, ya que la incapacidad no genera la enfermedad sino al contrario. Y siendo este el caso, consideramos que el Juez o Jueza al dictar las decisiones previas a su incapacidad (quizás los últimos 6 meses) no contaba, por razón de su enfermedad latente, con al menos el 100% de su capacidad para el razonamiento lógico en la interpretación del derecho, así como para el uso de la sana crítica, y otros presupuestos valorativos que son inherentes a la condición de Juez o Jueza y que garantizan el constitucional derecho (aquí de todas las partes, y no sólo al imputado o imputada) de una tutela judicial efectiva en su concepción más amplia, que es la que favorece pacificamente la jurisprudencia nacional, a los fines de garantizar y preservar la confianza de las personas en la integridad del Poder Judicial como parte del Sistema de Justicia. En todo caso esta podría ser en justicia, una causa de nulidad por razones constitucionales, conocida luego de la producción de la sentencia definitivamente firme. Legitimación Artículo 463. Podrán interponer el recurso: 1. El penado o penada. 2. El o la cónyuge o la persona con quien mantenga relación estable de hecho 3. Los herederos o herederas, si el penado o penada ha fallecido. 4. El Ministerio Público en favor del penado o penada. 5. El Ministerio con competencia en materia penitenciaria. 6. Las asociaciones de defensa de los derechos humanos o las dedicadas a la ayuda penitenciaria o postpenitenciaria. 7. El juez o jueza de ejecución cuando se dicte una ley que extinga o reduzca la pena. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Esta norma reconoce la legitimación activa para la interposición del recurso, practicamente a la totalidad de las personas que tienen una relación directa con el penado o penada, ya que se se trata de una forma de realización de la justicia, en algunos casos donde las circunstancias procesales no lo permitieron aún cuando se extremaron todos los requisitos legales, así como en los casos en que la sociedad a través del Poder Legislativo ha decidido que los hechos ya no merecen el castigo penal que tenían previamente y resulta injusto someter a la anterior pena a quienes fueron juzgados por ello. Interposición Artículo 464. El recurso de revisión se interpondrá por escrito que contenga la referencia concreta de los motivos en que se funda y las disposiciones legales aplicables. Junto con el escrito se promoverá la prueba y se acompañarán los documentos. _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 465, ya que en virtud de la competencia se determina el tribunal receptor de la interposición de este recurso. Competencia Artículo 465. La revisión, en el caso del numeral 1 del Artículo 462 de este Código, corresponde declararla al Tribunal Supremo de Justicia en la Sala de Casación Penal. En los casos de los numerales 2, 3 y 6, la revisión corresponderá a la Corte de Apelaciones en cuya jurisdicción se cometió el hecho punible; y en los de los numerales 4 y 5 corresponderá al Juez o Jueza del lugar donde se perpetró el hecho. _________ ↈ _________ La norma establece la competencia del Tribunal Supremo de Justicia, para el caso de sentencias contradictorias, ya que la complejidad del asunto requiere, no solo la revisión de una sentencia sino de ambas, a los efectos de determinar la nulidad de una o ambas sentencias y cual deberá prevalacer si fuere el caso, así como determinar si está contradicción anula todo los procesos, o solamente ocasiona una nulidad parcial, en atención a los fines del proceso. La Corte de Apelaciones del Territorio, conocerán de la falsa muerte, y la falsa prueba, así como de la modificación a favor del penado de la norma sustantiva. En el caso de que surja una nueva prueba que evidencie que el hecho no existió o no es imputable al imputado o imputada, conocerá el Juez de Juicio del lugar donde supuestamente ocurrió el hecho. O en los caso en que una sentencia determine la prevaricación o corrupción de uno o más jueces o Juezas de Juicio o de la Corte de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Apelaciones. Debido a que sólo opera en contra de sentencias condenatorias. La prevaricación está desarrollada en el Código Penal Venezolano en su artículo 253. Procedimiento Artículo 466. El procedimiento del recurso de revisión se regirá por las reglas establecidas para el de apelación o el de casación, según el caso. Si la causal alegada fuere la del numeral 2 del Artículo 462 de este Código el recurso deberá indicar los medios con que se pretende probar que la persona víctima del presunto homicidio ha vivido después de la fecha en que la sentencia la supone fallecida; y si es la del numeral 4 del mismo Artículo, se indicará el hecho o el documento desconocido durante el proceso, se expresarán los medios con que se pretende acreditar el hecho y se acompañará, en su caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestará al menos su naturaleza y el lugar y archivo donde se encuentra. El recurso que no cumpla con los requisitos anteriores se rechazará sin trámite alguno. _________ ↈ _________ En cuanto a la admisión, celebración de audiencia, promoción e incorporación de pruebas y lapso para decidir, aplicarán supletoriamente las reglas a los lapsos, citación, y formas, para la apelación y la casación según el sea el tribunal competente para el conocimiento del recurso de revisión. Indicando en el recurso el fundamento probatorio, en el que se base el recurso. Anulación y Sentencia de Reemplazo Artículo 467. El tribunal anulará la sentencia y dictará una decisión propia, cuando resulte la absolución o la extinción de la pena. Si una ley penal ha disminuido la pena establecida, el tribunal hará la rebaja que proceda. _________ ↈ _________ Admitido el recurso, y celebrada la audiencia correspondiente, si se presentaron pruebas, el tribunal podrá motivadamente, bien declarar el recurso sin lugar, o anular la sentencia recurrida, dictando además una decisión propia cuando resulte la absolución o extinción de la pena, o rebajando la misma en el caso del numeral 6 del artículo 462. Efectos Artículo 468. Cuando la sentencia sea absolutoria el acusado o acusada podrá exigir que se publique en la Gaceta Oficial de la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas República Bolivariana de Venezuela, y que se devuelvan, por quien las percibió, las sumas pagadas por concepto de multas, costas e indemnización de perjuicios, si fuere el caso, en cumplimiento de la sentencia anulada. Además, la sentencia ordenará, según el caso, su libertad. _________ ↈ _________ A los fines de una indemnización moral el beneficiario de la absolución por el recurso de revisión podrá exigir la publicación del fallo en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela. Igualmente el beneficiario, salvo el caso del numeral 6° del artículo 462, podrá solicitar que se le devuelvan por quien las haya recibido, las costas, multas, e indemnizaciones o el monto por la reparación de daños, a que hubiere lugar, por el cumplimiento de la sentencia anulada, incluyendo su indexación. Recurso Artículo 469. Ni la negativa de la revisión, ni la sentencia confirmatoria de la anterior, impedirán la interposición de un recurso fundado en motivos distintos; pero las costas de una revisión rechazada están a cargo de quien la interponga, si fuere el caso. _________ ↈ _________ En el caso de una decisión que rechace totalmente el recurso, el recurrente podrá ser condenado al pago de las costas correspondiente, pero no impedirá que pueda formular un nuevo recurso por motivos distintos, siempre que se correspondan con los previstos por el artículo 462. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas LIBRO QUINTO DE LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA Capítulo I Disposiciones Generales Defensa Artículo 470. El condenado o condenada podrá ejercer, durante la ejecución de la pena, todos los derechos y las facultades que las leyes penales, penitenciarias y reglamentos le otorgan. En el ejercicio de tales derechos el penado o penada podrá solicitar por ante el tribunal de ejecución la suspensión condicional de la ejecución de la pena, cualquier fórmula alternativa de cumplimiento de la pena y la redención de la pena por el trabajo y el estudio, conforme a lo establecido en este Código y en leyes especiales que no se opongan al mismo. _________ ↈ _________ Una vez impuesta una pena, esta puede ser objeto de - Cumplimiento propiamente dicho - Suspensión Condicional - Formula alternativa de cumplimiento - Redención por trabajo y estudio. - Régimen Abierto - Extinción - Y cualquier otra solución a la ejecución de la pena prevista por la ley. Competencia Artículo 471. Al tribunal de ejecución le corresponde la ejecución de las penas y medidas de seguridad impuestas mediante sentencia firme. En consecuencia, conoce de: 1. Todo lo concerniente a la libertad del penado o penada, las fórmulas alternativas de cumplimiento de pena, redención de la pena por el trabajo y el estudio, conversión, conmutación y extinción de la pena. 2. La acumulación de las penas en caso de varias sentencias condenatorias dictadas en procesos distintos contra la misma persona, si fuere el caso. 3. La realización periódica de inspecciones de establecimientos penitenciarios que sean necesarias y podrá hacer comparecer ante sí a los penados o penadas con fines de vigilancia y control. Cuando Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas por razones de enfermedad un penado o penada sea trasladado o trasladada a un centro hospitalario, se le hará la visita donde se encuentre. En las visitas que realice el Juez o Jueza de ejecución levantará acta y podrá estar acompañado por fiscales del Ministerio Público. Cuando el Juez o Jueza realice las visitas a los establecimientos penitenciarios, dictará los pronunciamientos que juzgue convenientes para prevenir o corregir las irregularidades que observe. _________ ↈ _________ Corresponde a los tribunales de juicio las competencias previstas en esta norma y las referidas a las Funciones Jurisdiccionales (véase artículo 506). En todo caso una vez, recibidas las actuaciones por el Juez o Jueza de Ejecución, este tribunal conocerá de todos los asuntos concernientes a la libertad y formas de cumplimiento de la pena. Y todo lo atinente al penado o penada (salvo el recurso de revisión, cuando sea competente la Corte de Apelaciones o la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia) hasta que la pena este satisfecha, lo que incluye su seguridad, higiene, tratamiento penitenciario, ubicación, salud, alimentación entre otros asuntos. Procedimiento Artículo 472. El Tribunal de control o el de juicio, según sea el caso, definitivamente firme la sentencia, enviará el expediente junto al auto respectivo al tribunal de ejecución, el cual remitirá el cómputo de la pena al establecimiento penitenciario donde se encuentre el penado o penada, privado o privada de libertad. Si estuviere en libertad y no fuere procedente la suspensión condicional de la ejecución de la pena, ordenará inmediatamente su reclusión en un centro penitenciario y, una vez aprehendido o aprehendida, procederá conforme a esta regla. El Juez o Jueza de ejecución, una vez recibido el expediente, deberá notificar a el o la Fiscal del Ministerio Público. _________ ↈ _________ Recibidas las actuaciones y el auto correspondiente, el Juez o Jueza de ejecución realizará el computo de la pena y lo remitirá al centro penitenciario donde se encuentre el penado o penada, y lo notificará al Fiscal con competencia en materia de ejecución. Si el condenado o condenada se encuentra en libertad y no fuese procedente la suspensión condicional de la ejecución de la pena, ordenará que este sea aprendido y su reclusión en el centro penitenciario correspondiente (establecido en la sentencia), y se realizará lo establecido en el párrafo anterior. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Lugar Diferente Artículo 473. Si el penado o penada debe cumplir la sanción en un lugar diferente al de la localidad donde se dictó la sentencia, el ministerio con competencia Penitenciaria deberá notificar al Juez o Jueza a los fines que éste o ésta remita el expediente al Juez o Jueza de ejecución con competencia en el sitio de cumplimiento. El Ministerio con competencia penitenciaria, no podrá ordenar el traslado del penado o penada a otro sitio de reclusión, sin la autorización del tribunal de ejecución correspondiente, salvo las excepciones contempladas en la ley. _________ ↈ _________ La dinámica penitenciaria o alguna condición específica del penado o penada, pueden hacer necesario su traslado a un centro penitenciario distinto, en cuyo caso la reforma de septiembre 2021, quitó la carga de la notificación al aparato judicial, y la trasladó al Ministerio con competencia Penitenciaria quien además debe esperar la autorización judicial para ese traslado (salvo las excepciones de ley relativas especialmente a casos de fuerza mayor o violencia intracarcelaria). Una importante innovación es que el expediente del penado se traslada al Juez competente por el territorio. Facilitando las decisiones del juez o jueza de ejecución. Cómputo Definitivo Artículo 474. El tribunal de ejecución practicará el cómputo y determinará con exactitud la fecha en que finalizará la condena y, en su caso, la fecha a partir de la cual el penado o penada podrá solicitar la suspensión condicional de la ejecución de la pena, cualquiera de las fórmulas alternativas del cumplimiento de la misma y la redención de la pena por el trabajo y el estudio. La resolución se notificará al Ministerio Público, al penado o penada y a su defensor o defensora, quienes podrán hacer observaciones al cómputo, dentro del plazo de cinco días. El cómputo es siempre reformable, aún de oficio, cuando se compruebe un error o nuevas circunstancias lo hagan necesario. _________ ↈ _________ Al realizar el computo el Juez o Jueza dejará establecido: La fecha de terminación de la pena. Las fechas a partir de la cual el penado o penada podrá solicitar las formulas alternativas de cumplimiento de la pena o su suspensión condicional. El ministerio público o el defensor o defensora podrán dentro de los 5 días contados a partir de que conste en autos su notificación, solicitar su modificación si observaren algún motivo para ello. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas El computo siempre podrá ser reformado por el Juez o Jueza, de oficio o a solicitud de las partes, cuando lo estimen pertinente, la modificación se realizará por auto motivado. Incidentes Artículo 475. Los incidentes relativos a la ejecución o a la extinción de la pena, a las fórmulas alternativas de cumplimiento de la misma, y todos aquellos en los cuales, por su importancia, el tribunal lo estime necesario, serán resueltos en audiencia oral y pública, para la cual se notificará a las partes y se citará a los testigos y expertos o expertas necesarios que deban informar durante el debate. En caso de no estimarlo necesario, decidirá dentro de los tres días siguientes y contra la resolución será procedente el recurso de apelación el cual deberá ser intentado dentro de los cinco días siguientes, y su interposición no suspenderá la ejecución de la pena, a menos que así lo disponga la corte de apelaciones. ___ Condimento: La tutela judicial efectiva aplica aún a los penadas y penados, por tanto podrán acudir ante el Juez o Jueza de ejecución a los fines de solicitar el ejercicio de sus derechos, aún cuando pese sobre ellos la inhabilitación civil. En los casos que las solicitudes realizadas por los penados y penadas lo ameriten el Juez o Jueza de ejecución podrá convocar a una audiencia oral a los fines de resolver lo conducente, encargándose el tribunal, de la citación de testigos, expertos u otras personas que deban informar sobre el debate. Si la solicitud, no amerita la realización de una audiencia, podrá resolverlo a los tres días de recibida la solicitud. Al finalizar la audiencia el Juez o Jueza podrá dictar su decisión ese mismo día o señalar que se tomará un plazo de tres días para emitir el fallo en extenso. Privación Preventiva de Libertad Artículo 476. Se descontará de la pena a ejecutar la privación de libertad que sufrió el penado o penada durante el proceso. Se descontará también la privación de libertad sufrida por el penado o penada en el extranjero, en un procedimiento de extradición con fines de ejecución penal. Para los efectos del cómputo del cumplimiento de parte o de la totalidad de la pena impuesta, así como para el otorgamiento de cualquier beneficio o medida solicitada por un condenado o condenada o penado o penada, no se tomarán en cuenta las medidas restrictivas de la libertad, sino única y exclusivamente el tiempo que haya estado sujeta realmente la persona a la medida de privación judicial preventiva de libertad o recluido en cualquier Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas establecimiento del Estado. En consecuencia, sólo se tomará en cuenta el tiempo que el penado o penada hubiere estado efectivamente privado o privada de su libertad. _________ ↈ _________ A los efectos del computo de la pena, se descontará todo espacio de tiempo que el penado haya estado privado de su libertad, durante la fase preparatoria, intermedia y de juicio, aún si esto ocurrió en el extranjero como parte o con ocasión del proceso de extradicion activa. Las penas restrictivas de la libertad, como la prohibición de salida del país o de la jurisdicción del tribunal no se tomarán en cuenta para su descuento en el computo definitivo. Apelación Artículo 477. La apelación interpuesta contra las decisiones dictadas por los jueces o juezas de ejecución será resuelta por las Cortes de Apelaciones. _________ ↈ _________ El penado o penada podrá interponer recurso de apelación contra las decisiones del tribunal de ejecución ante la Corte de Apelaciones del respectivo Circuito Judicial. Contra la decisión de alzada no se oirá casación, por principio de impugnabilidad objetiva. Multa Artículo 478. Si la pena principal es de multa y el penado o penada no la paga dentro del plazo fijado en la sentencia, será citado o citada para que indique si pretende sustituirla por trabajo voluntario en instituciones de carácter público, o solicitar plazo para pagarla, el cual, en ningún caso, excederá de seis meses. Oído el penado o penada, el tribunal decidirá por auto razonado. En la resolución fijará el tiempo, las condiciones y el lugar donde cumplirá el trabajo voluntario, dispondrá asimismo las medidas necesarias para el cumplimiento de la decisión y el control de su ejecución. En caso de incumplimiento del trabajo voluntario, el Juez o Jueza ordenará la ejecución obligatoria de trabajo comunitario proporcional al monto de la multa, estimando un día de trabajo equivalente a una unidad tributaria. _________ ↈ _________ Si la pena impuesta fue de multa, y el penado o penada lo realiza el pago en el tiempo en el cual le fue intimado, se le citará para que este o esta indique si desea sustituirla por Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas trabajo comunitario en institución pública o si desea un plazo mayor para cancelarla (no mayor a 6 meses). Si cumplido el plazo el penado o penada no ha realizado el pago, o incumplió con el trabajo comunitario. El tribunal extenderá una orden de ejecución obligatoria (por la fuerza pública) de trabajo comunitario a razón de un día de trabajo por cada unidad tributaria por la que fue multado. Inhabilitación Artículo 479. Si la pena es de inhabilitación para ejercer una profesión, industria o cargo, se le notificará a la autoridad o entidad encargada de controlar su ejercicio, indicándole la fecha de finalización de la condena. _________ ↈ _________ Colegios de Médicos, Enfermeras, Contadores, Abogados, Ingenieros y aquellas instituciones públicas o privadas donde con regularmente ejercitan su profesión, industria o cargo, serán notificadas de esta inhabilitación, por parte del Juez o Jueza de ejecución, con indicación de la fecha de culminación de esta pena accesoria. Indulto y Conmutación Artículo 480. En caso de indulto, el Ministerio con competencia en materia penitenciaria o la autoridad que designe el Presidente Constitucional de la República Bolivariana de Venezuela, remitirá al sitio de reclusión copia auténtica de la decisión o Gaceta Oficial contentiva del decreto de indulto, a objeto que se proceda a la inmediata libertad del indultado o indultada, e igualmente se notificará al tribunal de ejecución. En caso de conmutación de la pena, el tribunal de ejecución procederá a practicar un nuevo cómputo y notificará al Ministerio con competencia penitenciaria, a objeto del trámite correspondiente. _________ ↈ _________ Véase comentarios al artículo 29, en lo referente al indulto. Por otra parte aún cuando la norma establece un procedimiento en el cual el recinto penitenciario recibe el indulto primero que el tribunal de ejecución, en la practica, y tomando en cuenta que los indultos son concedidos mediante un Decreto Presidencial en la práctica el tribunal se constituye en el recinto penitenciario a los efectos de que la actuación se realice en presencia del tribunal el Ministerio Público y las autoridades penitenciarias. Perdón del Ofendido u Ofendida Artículo 481. Cuando el perdón del ofendido u ofendida haya extinguido la pena, el tribunal de ejecución ordenará la libertad. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ En los casos en el que el perdón del ofendido extingue la pena, el Juez o Jueza, a través de auto fundado, ordenará su libertad, el perdón dado por el ofendido u ofendida deberá constar en el expediente. El artículo 106 del Código Penal, establece que el perdón del ofendido u ofendida, extingue la acción pero no la ejecución de la pena. Relevando la extinción de la ejecución de la pena a la Ley Penal Especial. El perdón obtenido por uno de los reos alcanza también a los demás El perdón no produce efecto respecto de quien se niegue a aceptarlos. (véase artículo 106 del Código Penal) Capítulo II De la Suspensión Condicional de la Ejecución de la Pena, de las Fórmulas Alternativas del Cumplimiento de la Pena y de la Redención Judicial de la Pena por el Trabajo y el Estudio Suspensión condicional de la ejecución de la pena Artículo 482. Para que el tribunal de ejecución acuerde la suspensión condicional de la ejecución de la pena, se requerirá: 1. Pronóstico de clasificación de mínima seguridad del penado o penada, emitido de acuerdo a la evaluación realizada por un equipo técnico, constituido de acuerdo a lo establecido en el numeral 3 del Artículo 488 de este Código. 2. Que la pena impuesta en la sentencia no exceda de cinco años. 3. Que el penado o penada, se comprometa a cumplir las condiciones que le imponga el tribunal o el delegado o delegada de prueba. 4. Que el penado o penada presente oferta de trabajo, cuya validez en términos de certeza de la oferta y adecuación a las capacidades laborales del penado o penada, sea verificada por el delegado o delegada de prueba. 5. Que no haya sido admitida en su contra, acusación por la comisión de un nuevo delito, o no le haya sido revocada cualquier fórmula alternativa de cumplimiento de pena que le hubiere sido otorgada con anterioridad. _________ ↈ _________ En el caso de delitos menos graves, y no reincidencia, la pena puede ser condicionalmente suspendida, para lo cual deben satisfacerse los requisitos previstos en esta norma. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas En el caso del numeral primero que realice el informe un equipo evaluador designado por el Ministerio con competencia en materia Penitenciaria. En el caso del numeral 4, se trata de una oferta de trabajo comunitario. La Unidad de Recepción de Documentos del Circuito Judicial, emitirá la información a que se refiere el numeral 5, a solicitud del tribunal. Condiciones Artículo 483. En el auto que acuerde la suspensión condicional de la ejecución de la pena, se le fijará al penado o penada el plazo del régimen de prueba, que no podrá ser inferior a un año ni superior a tres, y le impondrá una o varias de las siguientes obligaciones: 1. No salir de la ciudad o lugar de residencia. 2. No cambiar de residencia sin autorización del tribunal. 3. Fijar su residencia en otro municipio de cualquier estado del país, siempre y cuando esta fijación forzada no constituya obstáculo para el ejercicio de su profesión u ocupación. 4. Abstenerse de realizar determinadas actividades, o de frecuentar determinados lugares o determinadas personas. 5. Someterse al tratamiento médico psicológico que el tribunal estime conveniente. 6. Asistir a determinados lugares o centros de instrucción o reducación. 7. Asistir a centros de práctica de terapia de grupo. 8. Realizar en el tiempo libre y sin fines de lucro, trabajo comunitario en favor de instituciones oficiales de interés social. 9. Presentar constancia de trabajo con la periodicidad que indique el tribunal o el delegado o delegada de prueba. 10. Cualquier otra condición que le imponga el tribunal. _________ ↈ _________ Cualquiera de estas condiciones u otra que el tribunal estime pertinente deberá ser cumplida por un período entre uno y tres años, con los informes periódicos del delegado o delegada de prueba nombrado por el tribunal, pero asignado por el Ministerio del Poder Popular para Asuntos Penitenciarios. Delegado o Delegada de Prueba Artículo 484. Cuando se suspenda la ejecución de la pena, el Juez o Jueza solicitará al Ministerio con competencia penitenciaria, la designación de un delegado o delegada de prueba, quien será el encargado o encargada de supervisar el cumplimiento de las condiciones determinadas por el tribunal y de señalar al Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas beneficiario las indicaciones que estime convenientes de acuerdo con aquellas condiciones. Adicionalmente a las condiciones impuestas por el Juez o jueza, el Ministerio con competencia penitenciaria podrá imponer otras condiciones, siempre y cuando éstas no contradigan lo dispuesto por el Juez o Jueza. Tales condiciones serán notificadas al Juez o Jueza de manera inmediata. El delegado o delegada de prueba deberá presentar un informe, sobre la conducta del penado o penada, al iniciarse y al terminar el régimen de prueba. También deberá informar al tribunal, cuando éste lo requiera, o a solicitud del Ministerio Público cuando lo estimare conveniente. _________ ↈ _________ El delegado o delegada de prueba es un funcionario o funcionaria del Ministerio del Poder Popular para Asuntos Penitenciarios, que tendrá facultad para dar al penado o penada indicaciones o instrucciones sobre el cumplimiento de las condiciones impuestas por el tribunal, así como podrá imponer otras condiciones no contradictorias con las señaladas por el tribunal, las cuales le deberán ser informadas al Juez o Jueza en forma inmediata. (a los fines de que el Juez o Jueza pueda aceptarlas tácitamente, o rechazarlas a través de auto). El delegado o delegada presentará al menos un informe al inicio y otro al final de la pena, sin perjuicio de aquellos que pueda ordenar el tribunal en cualquier momento o en forma periódica, o solicitar el o la Fiscal del Ministerio Público con competencia en ejecución. Decisión Artículo 485. Una vez que el Juez o Jueza de ejecución, compruebe el cumplimiento de las condiciones señaladas en el Artículo anterior, procederá a emitir la decisión que corresponda. De esta decisión se notificará al Ministerio Público. _________ ↈ _________ Cumplidas las condiciones establecidas, durante el tiempo que corresponda, el Juez o Jueza mediante auto motivado podrá declarar cumplida la pena. Notificando de ello al Ministerio Público. Apelación Artículo 486. El auto que acuerde o niegue la solicitud de la suspensión condicional de la ejecución de la pena será apelable en un solo efecto. La apelación interpuesta por una de las partes será notificada a la otra para su contestación. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ El Ministerio Público o la Victima que se halla querellado, podrán apelar el auto que acuerde la solicitud de la suspensión condicional de la pena. El penado o penada aquella decisión que la niegue. Las apelaciones serán notificadas a la otra para que pueda contestarla. Rigiendo las reglas para la apelación de autos. Revocatoria Artículo 487. El tribunal de ejecución revocará la medida de suspensión de la ejecución condicional de la pena, cuando por la comisión de un nuevo delito sea admitida acusación en contra del condenado o condenada. Asimismo, este beneficio podrá ser revocado cuando el penado o penada incumpliere alguna de las condiciones que le fueren impuestas por el Juez o Jueza o por el Ministerio Penitenciario. En todo caso, antes de la revocatoria deberá requerirse la opinión del Ministerio Público. _________ ↈ _________ En caso de incumplimiento de las condiciones impuestas por el o la delegada de prueba del Ministerio del Poder Popular para Asuntos Penitenciarios, o en los casos de admisión de acusación por la perpetración por parte del beneficiario o beneficiaria de un nuevo delito. La Suspensión Condicional de la Ejecución de la Pena podrá ser revocada, previa opinión del Ministerio Público. En caso de que se suspenda el beneficio, se ordenará la aprehensión del penado o penada y se seguirán las normas del artículo 472. Régimen abierto Artículo 488. El tribunal de ejecución podrá autorizar el trabajo fuera del establecimiento, a los penados y penadas que hayan cumplido, por lo menos, la mitad de la pena impuesta. El destino al régimen abierto podrá ser acordado por el tribunal de ejecución, cuando el penado o penada haya cumplido, por lo menos, dos tercios de la pena impuesta. La libertad condicional, podrá ser acordada por el tribunal de ejecución, cuando el penado o penada haya cumplido, por lo menos, las tres cuartas partes de la pena impuesta. Además, para cada uno de los casos anteriormente señalados deben concurrir las circunstancias siguientes: 1. Que no haya cometido algún delito o falta, dentro o fuera del establecimiento, durante el cumplimiento de la pena. 2. Que el interno o interna haya sido clasificado o clasificada previamente en el grado de mínima seguridad por la junta de Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas clasificación designada por el Ministerio con competencia en materia Penitenciaria. 3. Pronóstico de conducta favorable del penado o penada, emitido de acuerdo a la evaluación realizada por un equipo evaluador designado por el Ministerio con competencia en materia Penitenciaria. 4. Que alguna medida alternativa al cumplimiento de la pena otorgada al penado o penada no hubiese sido revocada por el Juez o Jueza de Ejecución con anterioridad. 5. Que no haya participado en hechos de violencia que alteren la paz del recinto o el régimen penitenciario. 6. Que haya culminado, curse estudios o trabaje efectivamente en los programas educativos y/o laborales que implemente el Ministerio con competencia en materia penitenciaria. PARÁGRAFO PRIMERO. La Junta de clasificación estará integrada por: el Director o Directora del establecimiento penitenciario, el Jefe de Seguridad y Custodia y tres (3) profesionales escogidos de las siguientes áreas: Derecho, Psicología, Psiquiatría, Criminología, Gestión Social o Trabajo Social, Sociología o Medicina o Medicina integral Comunitaria. La Junta de evaluación psicosocial estará integrada por cinco de los profesionales seleccionados en las áreas de Derecho, Psicología, Psiquiatría, Antropología, Criminología, Gestión Social o Trabajo Social, Sociología, Medicina, Medicina Integral Comunitaria o afines, y sus informes tendrán validez por el lapso de seis meses. En ella, la máxima autoridad con competencia en materia penitenciaria podrá autorizar la incorporación en calidad de auxiliares, a estudiantes del último año de las carreras de Psicología, Criminología, Psiquiatría, Gestión Social, Sociología, Medicina, Medicina Integral Comunitaria, siempre supervisados o supervisadas por los y las especialistas, y en todo caso, podrán formar parte de estos equipos técnicos. PARÁGRAFO SEGUNDO: Excepciones. Cuando el delito que haya dado lugar a la pena impuesta, se trate de homicidio intencional, violación; delitos que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y adolescentes; secuestro; tráfico de drogas de mayor cuantía, legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los derechos humanos, lesa Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas humanidad, delitos graves contra la independencia y seguridad de la nación y crímenes de guerra, las fórmulas alternativas previstas en el presente Artículo solo procederán cuando se hubiere cumplido efectivamente las tres cuartas partes de la pena impuesta. _________ ↈ _________ el Régimen Abierto está referido a: - El destino a establecimientos abiertos; - El trabajo fuera del establecimiento, y - La libertad condicional. Para la autorización de estas modalidades de cumplimiento de la pena, además del lapso de cumplimiento propiamente dicho, el penado o penada deberá cumplir con los requisitos previstos por la norma, los cuales podrá acreditar a través del propio servicio penitenciario. La norma establece la excepción en cuanto al trabajo a régimen abierto, para los penados por delitos graves, llevando el requisito de la mitad de la pena a las tres cuartas partes (75% de la pena cumplida). El Juez o Jueza de control con las mismas reglas que para el trabajo fuera del establecimiento podrá, autorizar el estudio en instituciones de educación superior. Supervisión y orientación Artículo 489. A los fines de la supervisión y verificación de las condiciones laborables y del desempeño personal del penado o penada, beneficiario o beneficiaria del destacamento de trabajo fuera del establecimiento, el Juez de Ejecución acompañado o acompañada del personal que designe el Ministerio con competencia Penitenciaria, realizarán visitas periódicas al sitio de trabajo, revisando la constancia, la calidad de trabajo realizado, el cumplimiento de los horarios, la adecuación y constancia del salario. Una vez aprobado el régimen abierto, el Juez o Jueza de Ejecución solicitará al consejo comunal más cercano a la ubicación laboral del penado o penada, la asistencia necesaria para apoyar su proceso de transformación social y laboral. En el marco de esta asistencia, el consejo comunal procurará brindar asesoría al penado o penada acerca de las características de la comunidad, su historia, sus valores, su identidad cultural, fomentando la identificación del penado o penada con estos rasgos culturales. Asimismo los líderes comunitarios o lideresas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas comunitarias podrán contribuir a disminuir y minimizar los efectos negativos de la estigmatización social, propia de los prejuicios que rodean la pena privativa de libertad, fortaleciendo los vínculos entre el penado o penada y la comunidad, a través de la participación activa de aquellos o aquellas en las actividades comunitarias. _________ ↈ _________ El trabajo es un valor en el ordenamiento jurídico venezolano, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela lo establece como un derecho y un deber, al mismo tiempo que lo clasifica como un hecho social. En ese sentido la rehabilitación que se pretende con la pena no puede dejar de lado el trabajo en su dimensión social, cultural y económica. Por ello, el Juez o la Jueza, el o la Fiscal del Ministerio Público para la ejecución de las penas, y el Ministerio del Poder Popular para Asuntos Penitenciarios, deben velar por la correcta materialización del trabajo extramuros. Y son llamadas a colaborar de estos en el proceso de reinserción social los consejos comunales y demás organizaciones del poder popular. Excepción Artículo 490. Los o las mayores de setenta años terminarán de cumplir la condena en su lugar de residencia, cuando hubieren cumplido efectivamente, por lo menos, cuatro años de pena. Quienes no puedan comprobar su edad, podrán solicitar esta medida cuando se demuestre mediante experticia médico-forense, que su edad fisiológica es superior a los setenta años. _________ ↈ _________ Los adultos mayores con más de setenta años, en general no son privados de libertad, desde la fase intermedia les es concedida en el peor de los casos una medida de arresto domiciliario (véase artículo 231), y caso de ser condenados esta se mantiene, hasta tanto pueda verificarse la suspensión condicional de la ejecución de la pena. En el caso de adultos mayores que estando privados de libertad, hayan cumplido setenta años, podrán solicitar la medida de arresto domiciliario o reclusión en centro de atención al adulto mayor (casas de abuelos), siempre que ya hubiesen cumplido por lo menos cuatro años de la pena impuesta. Un experto forense podrá determinar la edad fisiológica de una persona, a los fines de lo previsto en esta norma, incluso antes de la etapa de ejecución a los fines de lo previsto en el artículo 231. Medida Humanitaria Artículo 491. Procede la libertad condicional en caso de que el penado o penada padezca una enfermedad grave o en fase terminal, previo diagnóstico de un o una especialista, debidamente Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas certificado por el médico forense o médica forense. Si el penado o penada recupera la salud, u obtiene una mejoría que lo permita, continuará el cumplimiento de la condena. _________ ↈ _________ En el caso de enfermedades graves (estado delicado que haga que su pronóstico de sobrevivencia sea reservado) o fase terminal de una enfermedad crónica (cancer, leucemia, tuberculosis, sida, etc) podrá acordarse la medida humanitaria que podrá consistir en su internamiento en centro hospitalario hasta su muerte, o arresto domiciliario, o suspensión de la ejecución de la pena sin condiciones. Esta medida podrá ser levantada en caso de recuperación de la salud. El Informe medico presentado por el penado o penada o sus familiares o defensa deberá ser avalado por el Servicio Nacional de Medicina y Ciencias Forenses. Decisión Artículo 492. Recibida la solicitud a que se refiere el Artículo anterior, el Juez o Jueza de ejecución, deberá notificar al Ministerio Público, y previa verificación del cumplimiento de los requisitos señalados, resolverá, en lo posible, dentro de los tres días siguientes a la recepción del dictamen del médico forense. _________ ↈ _________ Recibido el dictamen o aval del Servicio Nacional de Medicina y Ciencias Forenses, el Juez o Jueza deberá notificar al Ministerio Público y resolverá a la mayor brevedad posible estableciéndose un lapso prudencial de tres días. Pena Impuesta Artículo 493. El tiempo necesario para otorgar la autorización de trabajo fuera del establecimiento, el régimen abierto y la libertad condicional, se determinará con base en la pena impuesta en la sentencia. _________ ↈ _________ A los fines de lo establecido en el artículo 488, el factor de computo para el tiempo de pena cumplida, será con base a la pena impuesta en la sentencia, en concordancia con lo preceptuado en el artículo 476. Remisión Artículo 494. El Ministerio con competencia Penitenciaria, remitirá al tribunal de ejecución los informes previstos por la ley, referidos al establecimiento, donde el penado o penada cumple la sanción, siempre preservando el cumplimiento del cómputo definitivo. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Los informes a que se refiere está norma son aquellos que se requieren a tenor de lo establecido en el artículo 488. Solicitud Artículo 495. La suspensión condicional de la ejecución de la pena, la autorización para trabajar fuera del establecimiento, el destino a establecimientos abiertos y la libertad condicional, podrán ser solicitados al tribunal de ejecución, por el penado o penada, por su defensor o defensora, o acordados de oficio por el tribunal. De ser el caso, el Juez o Jueza solicitará al Ministerio con competencia en materia penitenciaria, los informes que prevé la ley, indicando en la solicitud cuál es el establecimiento correspondiente. Cuando la solicitud la formule el penado o penada ante la dirección del establecimiento, ésta la remitirá inmediatamente a su Ministerio de adscripción. En el escrito contentivo de la solicitud, el penado o penada, si fuere el caso, deberá señalar el lugar o dirección donde fijará su residencia y demás informaciones que posibiliten su localización inmediata, lo que deberá ser verificado por el tribunal previamente a la concesión del beneficio o la medida. De ser acordada la solicitud, el penado o penada informará previamente acerca de cualquier cambio en los datos aportados, so pena de serle revocado el beneficio o la medida. _________ ↈ _________ Otras medidas como el estudio universitario fuera del establecimiento se regirán por estas mismas reglas y condiciones, a tenor de lo establecido en la Ley Orgánica del Régimen Penitenciario en su artículo 63. Cómputo del Tiempo Redimido Artículo 496. A los fines de la redención de la pena por el trabajo y el estudio establecida en la ley, el tiempo redimido se computará a partir del momento en que el penado o penada comenzare a cumplir la condena que le hubiere sido impuesta. _________ ↈ _________ El trabajo y el estudio, redimen, es decir liberan. A razón de un día de pena por cada dos días de trabajo y estudio, de conformidad con el artículo 3 de la Ley de Rendención de la Pena por el Trabajo y el Estudio. Corresponderá al Juez o Jueza de ejecución realizar el Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas computo correspondiente, utilizando para ello los informes sobre trabajo y/o estudio realizados por el penado o penada. Redención Efectiva Artículo 497. Sólo podrán ser considerados a los efectos de la redención de la pena de que trata la ley, el trabajo y el estudio, conjunta o alternativamente realizados dentro del centro de reclusión. El trabajo necesario para la redención de la pena no podrá exceder de ocho horas diarias, realizado para empresas públicas o privadas, o entidades benéficas, todas debidamente acreditadas por el Ministerio con competencia penitenciaria, devengando el salario correspondiente. Cuando el interno o interna trabaje y estudie en forma simultánea, se le concederán las facilidades necesarias para la realización de los estudios, sin afectar la jornada de trabajo. El trabajo y el estudio realizados deberán ser supervisados o verificados por el Ministerio con competencia penitenciaria y por el Juez o Jueza de ejecución. A tales fines, se llevará registro detallado de los días y horas que los internos o internas destinen al trabajo y estudio. A los mismos efectos, los estudios que realice el penado o penada, deberán estar comprendidos dentro de los programas establecidos por los Ministerios con competencia en las materias de Educación, Cultura y Deportes. _________ ↈ _________ El lugar donde se realice el trabajo susceptible de ser considerado para los efectos de la redención de la pena, deberá estar certificado para ello por el Ministerio del Poder Popular para Asuntos Penitenciarios y en ningún caso podrá ser superior a 8 horas por jornada. Así mismo el estudio para que sea tomado en consideración a los efectos de la redención de la pena deberá estar entre los programas del Ministerio del Poder Popular para la Educación, y el Ministerio del Poder Popular para la Educación Superior. Es de destacar que para el momento de la redacción del Código Orgánico Procesal Penal, el Ministerio del Poder Popular para la Educación, fusionaba las materias de deporte y cultura, hoy en día, separadas por sendos ministerios así como el Ministerio del Poder Popular para la Educación Superior, de data reciente. Rechazo Artículo 498. El tribunal podrá rechazar sin trámite alguno la solicitud cuando sea manifiestamente improcedente. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas _________ ↈ _________ Cuando el Juez o Jueza de ejecución considere que no están llenos los requisitos, rechazará la solicitud sin ningún trámite o notificación. Sin perjuicio de que el penado o penada pueda volver a solicitarlo. Otorgamiento Artículo 499. En el auto mediante el cual el tribunal otorgue cualquiera de las medidas previstas en este Capítulo, fijará las condiciones que se imponen al condenado. Éste, en el acto de la notificación, se comprometerá a cumplirlas, y recibirá una copia de la resolución. Asimismo, se notificará de esta decisión al Ministerio Público. El tribunal de ejecución vigilará el cumplimiento de las condiciones impuestas, las cuales serán modificables de oficio o a petición del penado o penada. _________ ↈ _________ Recibida la solicitud y verificados los extremos del artículo 488, el Juez o Jueza podrá acordar el beneficio solicitado, indicando las condiciones impuestas y el delegado o delegada de prueba designado, en el acto de notificación el penado o penada, suscribirá un acta en la que se compromete a cumplir con estas condiciones (algunos tribunales incorporan un texto al pie de la notificación a estos fines). Se notificará de la decisión al el o la Fiscal del Ministerio Público para ejecución de sentencias. El penado o penada podrá cuando lo estime pertinente o el tribunal de oficio, modificar las condiciones. Revocatoria Artículo 500. Cualquiera de las medidas previstas en este Capítulo, se revocarán por incumplimiento de las obligaciones impuestas o por la admisión de una acusación contra el penado o penada por la comisión de un nuevo delito. La revocatoria será declarada de oficio, a solicitud del Ministerio Público, a solicitud de la víctima del delito por el cual fue condenado o condenada o de la víctima del nuevo delito cometido. _________ ↈ _________ En caso de levantarse una nueva acusación al beneficiario de la medida, o en caso de incumplimiento de las condiciones impuestas. La solicitud, en caso de no ser levantada la medida de oficio, podrá ser realizada por la víctima del delito por el cual se emitió Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas condena o por la del nuevo delito por el que se acusa al penado o penada, o por el Ministerio Público. Capítulo III De la Aplicación de Medidas de Seguridad Normas Artículo 501. Regirán las reglas aplicables a las penas privativas de libertad. _________ ↈ _________ Las medidas de seguridad, están referidas a personas inhábiles o incapaces, en este caso cuando la incapacidad, ocurre durante la ejecución de la pena, es decir, por ejemplo una persona penada, puede comenzar a sufrir de cualquier enfermedad mental, que haga imposible su permanencia en un centro penitenciario, pero amerite la aplicación de una medida de seguridad por ejemplo su reclusión forzosa en un pabellón psiquiátrico. Ejecución Artículo 502. El Código Penal y las leyes especiales determinarán lo relativo a la forma, control y trámites necesarios para la ejecución de las medidas de seguridad, así como todo cuanto respecta al régimen, trabajo, remuneración y tratamiento del sometido o sometida a ellas. _________ ↈ _________ Los penados sometidos a medidas de seguridad, serán trasladados a los anexos psiquiátricos correspondientes (en el caso que la medida de seguridad se deba a enfermedad mental. Véase artículo 77 de la Ley Orgánica de Régimen Penitenciario. En todo caso se velará por el estudio y trabajo de todo penado o penada sometida a régimen especial de Medida de Seguridad. Revisión Artículo 503. El tribunal de ejecución fijará un plazo, no mayor de seis meses, a cuyo término examinará periódicamente la situación de quien sufre una medida por tiempo indeterminado; el examen se llevará a cabo en audiencia oral, concluida la cual decidirá sobre la cesación o continuación de la medida. _________ ↈ _________ Semestralmente el tribunal evaluará en audiencia oral, a la cual podrá citar a los expertos necesarios para evaluación de la medida de seguridad. Sin impedimento para otorgar por razones humanitarias otra medida, en el caso de enfermedades mentales graves. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas LIBRO FINAL TÍTULO I DE LA ORGANIZACIÓN DE LOS TRIBUNALES, DEL MINISTERIO PÚBLICO Y DE LA DEFENSA PÚBLICA PARA LA ACTUACIÓN EN EL PROCESO PENAL Capítulo I De los Órganos Jurisdiccionales Penales Circuito Judicial Penal Artículo 504. En toda Circunscripción Judicial funcionará una organización jurisdiccional y administrativa, integrada por los jueces o juezas penales con competencia en todo el territorio del Estado o en uno o más municipios del mismo, que se denominará Circuito Judicial Penal. El Tribunal Supremo de Justicia podrá crear más de un Circuito Judicial Penal en una Circunscripción Judicial, cuando por razones de servicio sea necesario. Su organización, composición y funcionamiento se regirán por las disposiciones establecidas en este Código, en las leyes orgánicas correspondientes, resoluciones y reglamentos que a tales fines dicte el Tribunal Supremo de Justicia. Organización Artículo 505. Cada circuito judicial penal estará formado por una corte de apelaciones, integrada, al menos por una sala de tres jueces o juezas, y un Tribunal de primera instancia integrado por jueces o juezas que ejercerán las funciones de control, de juicio y de ejecución de sentencia. Los tribunales de primera instancia en funciones de control, conocerán en el ámbito municipal y estadal de acuerdo a las previsiones de competencia establecidas en este Código. La organización y funcionamiento de los tribunales de primera instancia municipal se establecerán mediante resolución que dicte el Tribunal Supremo de Justicia. El Tribunal Supremo de Justicia velará para que en cada circuito judicial, exista un sistema de turnos de manera que al menos un Juez o Jueza de control, se encuentre en disponibilidad inmediata para el caso de ser requerido a los fines de atender asuntos de extrema necesidad y urgencia, que no puedan esperar el horario normal. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Funciones Jurisdiccionales Artículo 506. Los jueces o juezas en el ejercicio de las funciones de control, de juicio y de ejecución de sentencia, según sea el caso, actuarán conforme a las reglas indicadas en este Código. Parágrafo Único: El Tribunal Supremo de Justicia proveerá lo conducente a los fines de la constante actualización y mejoramiento profesional de los jueces o juezas y demás funcionarios judiciales. Juez Presidente o Jueza Presidenta del Circuito Judicial Penal Artículo 507. La dirección administrativa del Circuito Judicial Penal estará a cargo de un Juez presidente o Jueza presidenta designado o designada por el Tribunal Supremo de Justicia. El Juez presidente o Jueza presidenta deberá ser Juez o Jueza de la Corte de Apelaciones. En la misma oportunidad del nombramiento del Juez presidente o Jueza presidenta se designará un Juez o una Jueza, que deberá reunir iguales condiciones del Juez presidente o Jueza presidenta, que suplirá sus ausencias temporales. Atribuciones del Juez Presidente o Jueza Presidenta Artículo 508. El Juez presidente o Jueza presidenta del Circuito, sin interferir en la autonomía y jerarquía de los jueces o juezas, tendrá las atribuciones administrativas siguientes: 1. Supervisar la administración del Circuito y proponer el nombramiento del personal auxiliar. 2. Dirigirse a los jueces o juezas del Circuito sólo a fines administrativos. 3. Supervisar el funcionamiento del sistema de distribución de causas, a fin de asegurar su equidad. 4. Coordinar las relaciones del Circuito con la Dirección Ejecutiva de la Magistratura. 5. Representar al Circuito ante las instituciones públicas. 6. Las demás que le sean asignadas en este Código, las leyes y por el Tribunal Supremo de Justicia. Servicios administrativos Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 509. Los servicios administrativos del Circuito Judicial Penal se dividirán en servicios judiciales y servicios generales, cuya dirección corresponderá al Director o Directora de Servicios Administrativos. Secretarios o Secretarias Artículo 510. Cada Sala de Audiencia tendrá un secretario o secretaria permanente, que actuará como secretario o secretaria del tribunal en los juicios que se realicen en ella. A los secretarios o secretarias de las Salas de Audiencia corresponderá copiar y refrendar las decisiones de los tribunales constituidos en la Sala de Audiencia respectiva; cumplirán con la atribución que le asigna el Artículo 350 de este Código. Se dispondrá de los secretarios o secretarias necesarios para refrendar las decisiones de los jueces o juezas en ejercicio de la función de control o de ejecución de sentencia. Los secretarios o secretarias deben ser abogados o abogadas. Alguacilazgo Artículo 511. El servicio de alguacilazgo tendrá como atribuciones la recepción de la correspondencia, el transporte y distribución interna y externa de los documentos, la custodia y mantenimiento del orden dentro de las salas de audiencia y de las edificaciones sede de los tribunales; la práctica de las citaciones, notificaciones del tribunal y la ejecución de las órdenes de los tribunales; y, las demás que se establezcan en este Código y las leyes. Oficina Nacional Artículo 512. La Dirección Ejecutiva de la Magistratura organizará la participación ciudadana prevista en el Artículo 3 de este Código, actividad que ejecutará a través de la Oficina Nacional de Participación Ciudadana, a la cual se le asignarán los recursos necesarios para su funcionamiento. Difusión Artículo 513. La Dirección Ejecutiva de la Magistratura formulará y ejecutará políticas de difusión, dirigida a toda la colectividad, sobre la importancia de la participación de la ciudadanía en la justicia penal. La Oficina Nacional de Participación Ciudadana elaborará y divulgará instructivos sobre los derechos y deberes de los Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas ciudadanos o ciudadanas que sean convocados a participar de acuerdo a lo dispuesto en este Código. Capítulo II Del Ministerio Público Reglas Artículo 514. En el proceso penal la actuación del Ministerio Público se regirá, además de las reglas previstas en la Ley Orgánica del Ministerio Público que no colidan con este Código, por las reglas siguientes: 1. En cada circunscripción judicial, funcionará una oficina bajo la dirección de un o una Fiscal Superior, designado o designada por el o la Fiscal General de la República. 2. En cada circunscripción judicial funcionará, por lo menos, una unidad de atención a la víctima, que estará bajo la dirección de un o una Fiscal Superior. 3. Los o las fiscales no estarán adscritos a un tribunal en particular ni a una determinada unidad policial. 4. La organización regional y municipal se ajustará a los principios de fexibilidad y trabajo en equipo. 5. Se designarán fiscales por materias o por competencia territorial según las necesidades del servicio. 6. El o la Fiscal General de la República podrá designar fiscales especiales para casos determinados. 7. EI Ministerio Público tendrá una unidad administrativa conformada por expertos o expertas, asistentes de investigación y auxiliares especializados o especializadas, cuya función será de asesoría técnico-científica. 8. Todos los órganos con atribuciones de investigación penal son auxiliares directos del Ministerio Público en el ejercicio de sus funciones. Podrá dar a los investigadores asignados o investigadoras asignadas en cada caso las instrucciones pertinentes, las cuales deberán ser cumplidas estrictamente. 9. Los funcionarios o funcionarias de investigación penal que incumplan o retarden indebidamente una orden del Ministerio Público serán sancionados o sancionadas según las leyes que les rijan. Capítulo III Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas De la Defensa Pública Servicio de Defensa Pública Artículo 515. La Defensa Pública es un órgano del Sistema de Justicia con plena autonomía funcional, financiera y administrativa, única e indivisible, bajo la dirección y responsabilidad del Defensor Público General o Defensora Pública General. Este servicio se rige por la Ley Orgánica de la Defensa Pública, la cual tiene por objeto regular su naturaleza y organización, autonomía funcional y administrativa, así como la disciplina e idoneidad de la Defensa Pública, con el fin de asegurar la eficacia del servicio y garantizar los beneficios de la carrera del Defensor Público o Defensora Pública y demás funcionarios y funcionarias que establezca dicha Ley y sus estatutos: Asimismo, garantizará los principios, normas y procedimientos para el pleno desarrollo del derecho Constitucional de toda persona de acceder a los órganos de administración de justicia para hacer valer sus derechos e intereses legítimos y garantizar el derecho a la defensa en cualquier proceso judicial. TÍTULO II NORMAS COMPLEMENTARIAS Competencias para el servicio penitenciario Artículo 516. Son competencias del Ministerio para el Servicio Penitenciario, las siguientes: 1. Diseñar, formular y evaluar políticas, estrategias, planes y programas, regidos por principios y valores éticos, destinados a garantizar el pleno goce y ejercicio de los derechos fundamentales de los procesados y procesadas, penados y penadas, así como procurar su rehabilitación y mejorar sus posibilidades de transformación social. 2. Regular la organización y funcionamiento del sistema penitenciario de conformidad con las normas, principios y valores establecidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y en los tratados y convenios internacionales sobre la materia, suscritos y ratificados por la República. 3.Garantizar la eficiente y eficaz prestación del servicio penitenciario, a fin de dar cumplimiento a la ejecución de las penas Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas y medidas preventivas privativas de libertad, impuestas por la autoridad judicial. 4. Brindar un servicio penitenciario en forma eficiente y eficaz, que garantice a os procesados y procesadas, penados y penadas, las condiciones y herramientas necesarias para el desarrollo de sus potencialidades y capacidades, con el fin de mejorar sus posibilidades de reinserción en la sociedad, con estricto apego y observancia a los derechos humanos. 5. Promover la construcción, adecuación, mantenimiento y dotación de sedes penitenciarias aptas, en cantidad y calidad, que cuenten con espacios dignos para el alojamiento y la convivencia de los procesados y procesadas, penados y penadas, así como para la recreación, educación, artes, deporte, trabajo e instalaciones medicas y sanitarias; aplicando con carácter preferente los avances científicos y tecnológicos existentes en cada una de estas áreas. 6. Dictar, formular, supervisar y evaluar políticas que garanticen la seguridad y custodia de los procesados y procesadas, penados y penadas, con estricto apego a los Derechos Humanos. 7. Promover el cumplimiento efectivo del conjunto de normas y procedimientos que rigen la convivencia, el buen orden y las actividades propias de los procesados y procesadas, penados y penadas, dentro de las sedes penitenciarias. 8. Diseñar, formular, supervisar y evaluar políticas que garanticen la atención integral a los procesados y procesadas, penados y penadas, en las áreas de educación, salud, cultura, deporte, trabajo, formación técnico-productiva y alimentación como parte de los programas de atención integral, asegurando su progresividad y protección de los Derechos Humanos. 9. Velar por la participación efectiva de la población privada de libertad en las actividades laborales productivas y de capacitación laboral. 10. Garantizar la implementación de políticas penitenciarias, basándose en los principios de cooperación, celeridad y economía procesal, que aseguren el cumplimiento de la tutela judicial efectiva. 11. Diseñar proyectos normativos relacionados con la materia penitenciaria, y todas aquellas medidas de carácter jurídico necesarias, en la articulación e integración de los actores del sistema penitenciario, a fin de coadyuvar al logro de los objetivos del órgano rector, en consonancia con la Constitución de la Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas República Bolivariana de Venezuela y el Proyecto Nacional Simón Bolívar. 12. Tramitar indultos y velar por el cumplimiento de todos los beneficios que correspondan a la población penitenciaria. 13. Procurar la participación de familiares, consejos comunales, organizaciones sociales y cualquier otra forma de organización, cuya labor sea pertinente a la materia penitenciaria 14. Garantizar la captación, formación y retención del talento humano del órgano; en especial el personal base encargado de brindar la atención integral adecuada a las personas privadas de libertad, en cada uno de los ámbitos del servicio penitenciario. 15. La demás atribuciones que le confieran las leyes, reglamentos, resoluciones y otros actos normativos. El Ministerio con competencia en servicio penitenciario debe contar en cada Circuito Judicial Penal, y en sus extensiones, con una oficina de enlace para la recepción y tramitación de los ingresos, egresos y traslados de los privados y privadas de libertad. Los centros penitenciarios deben destinar el espacio adecuado para que los jueces o las juezas de ejecución desempeñen sus funciones de garantizar los derechos humanos de los privados y las privadas de libertad. _________ ↈ _________ Articulo reformado en septiembre de 2021, para adecuarlo a la nueva estructura normativa del sistema penal Especialidad de la Jurisdicción Penal Militar Artículo 517. La jurisdicción penal militar se regirá por las normas establecidas en su legislación especial y las disposiciones de este Código, en cuanto sean aplicables. Ningún civil podrá ser juzgado por los tribunales de la jurisdicción penal militar. _________ ↈ _________ Articulo reformado en septiembre de 2021, que consolida la garantía del juez o jueza natural. Remisión Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Artículo 518. Las disposiciones del Código de Procedimiento Civil relativas a la aplicación de las medidas preventivas relacionadas con el aseguramiento de bienes muebles e inmuebles, serán aplicables en materia procesal penal. Las decisiones que se dicten con ocasión de las medidas preventivas relacionadas con el aseguramiento de bienes muebles e inmuebles, serán impugnables únicamente por los medios y en los casos expresamente establecidos en este Código. DISPOSICIONES TRANSITORIAS Única. Hasta tanto se dicte la ley que regule el procedimiento relativo a las faltas, se continuará aplicando lo previsto en el Código anterior. DISPOSICIÓN DEROGATORIA Única. Se deroga el Código Orgánico Procesal Penal publicado en la Gaceta Oficial de la República de Venezuela No 5.208 Extraordinario de fecha 23 de enero de 1998, y las posteriores reformas al mismo, publicadas en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela No 37.002 de fecha 25 de agosto de 2000, No 5.552 Extraordinario de fecha 12 de noviembre de 2001, No 38.536 de fecha 4 de octubre de 2006, No 5.894 Extraordinario de fecha 26 de agosto de 2008, y No 5.930 Extraordinario de fecha 4 de septiembre de 2009. _________ ↈ _________ Consideramos que se omitió quizás por error involuntario de la Secretaría de la Asamblea Nacional la derogatoria del Decreto N° 9.042 de fecha 12 de junio de 2012 Con Rango Valor y Fuerza de Ley de Reforma del Código Orgánico Procesal Penal de fecha 12 de junio de 2012 publicado en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 6.078 Extraordinario de fecha 15 de junio de 2012, que estuvo vigente hasta el 17 de septiembre de 2021. DISPOSICIONES FINALES Única. El presente código entrará en vigencia a partir de su publicación en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela. Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas Dada, firmada y sellada en el Palacio Federal Legislativo, sede de la Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, en Caracas, a los dieciséis días del mes de septiembre de 2021. Años 211° de la Independencia, 162° de la Federación y 22° de la Revolución Bolivariana. _________ ↈ _________ Publicado en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Número 4.466 Extraordinario de fecha 17 de Septiembre de 2.021 Código Orgánico Procesal Penal 2021 Breves Notas, Jurisprudencia y Legislación Relacionada Olga Osechas
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